Уголовно-правовая охрана тайны частного характера - Автореферат (Говенко Ю.А.)

Основное содержание работы

 

Во введении обосновывается актуальность темы диссертации и степень ее научной разработанности, определяются объект и предмет исследования, его цели и задачи, методология и методика исследования, раскрываются норматив- ная, теоретическая, эмпирическая основы, показывается научная новизна, теоре- тическая и практическая значимость исследования и формулируются основные

положения, выносимые на защиту, а также приводятся данные об апробации по- лученных результатов и структуре работы.

Первая глава «Тайна частного характера, как уголовно-правовой институт» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Понятие тайны частного характера и ее виды»

рассмотрены понятие и виды тайны частного характера.

Отмечено, что современное уголовное законодательство не содержит ле- гального определения понятия «тайна» и тем более – «тайна частной жизни». Также не выработаны подходы к определению понятия «тайна частного характе- ра» и в уголовно-правовой теории, поскольку комплексного исследования тайны частного характера как универсальной уголовно-правовой категории до настоя- щего времени не проводилось. По мнению диссертанта, тайна является одной из составляющих «системы выживания», человека и человеческое общество в це- лом она сопровождала на всех этапах его развития. Применительно к индивиду тайна в самом общем виде есть все то, что он желает скрыть. Данное «идеаль- ное» понятие может материализоваться в любом намерении или действии, любой вещи, скрытых от постороннего доступа к ним.

Автор разделяет позицию, согласно которой тайна – это сведения (ин- формация), доступ к которым ограничен или запрещен в соответствии с положе-

ниями международного права и (или) федерального законодательства России и за несанкционированное нарушение конфиденциальности которых установлена уголовная ответственность2.

Диссертант определяет частную жизнь как физическую, духовную и свя- занные с ними сферы жизнедеятельности, которые контролируются самим инди-

видом, то есть сферы, свободные от внешнего воздействия, и приводит предла- гаемую им классификацию нарушений тайны частного характера:

1) нарушение уединения лица или вмешательство в его личные дела (подслушивание и перехват телефонных переговоров, перлюстрация корреспон- денции);

2) предание гласности сведений личного характера, которые по мнению самого лица неблагоприятно влияют на его имидж в обществе или причиняют ему боль и душевные страдания (и в тех случаях, когда такие сведения соответ-

ствуют действительности);

3) выставление лица в ложном свете в глазах окружающих;

4) использование имени или изображения лица в интересах того, кто его использует в целях получения коммерческой выгоды.

Диссертант отмечает, что понятия личной и семейной тайны взаимосвя- заны и во многом совпадают. Различия между ними заключаются в принадлеж- ности интересов одному или нескольким лицам – членам семьи.

 

2 См.: Кибальник А. Г. Тайна в уголовном праве / А. Г. Кибальник, С. В. Кузьмин, И. Г. Соломонен-

ко. Ставрополь, 2000. С. 64.

Право на личную и семейную тайну принадлежит каждому человеку от рождения. Особенность его реализации состоит в том, что законом определяются не границы осуществления права, а границы вторжения посторонних лиц в сферу частной жизни.

Права на личную и семейную тайну имеют ряд общих признаков, вклю- чающих сведения: о фактах биографии; состоянии здоровья; имущественном положении лица; роде занятий и совершенных поступках; взглядах, оценках и убеждениях; отношениях в семье или с другими людьми; связях, пристрастиях, пороках, скрытых физических недостатках и др.

В Конституции Российской Федерации (ст. 23) понятия «частная жизнь» и «личная и семейная тайна» перечисляются через запятую, что означает несов- падение их содержания. В науке представлена позиция, согласно которой поня- тие «личная и семейная тайна» – это структурный элемент, охватываемый более широким понятием «частная жизнь».

С учетом изложенного автор выделил в работе юридически значимые признаки тайны частного характера.

1. Сведения, составляющие тайну частного характера носят личный ха-

рактер.

 

2. Конфиденциальность сведений, составляющих тайну частного харак-

тера, обусловлена нормами конституционного права, регламентирующими не- прикосновенность личной и семейной жизни, а также общепризнанными прин- ципами и нормами международного права.

3. Несанкционированный доступ к тайне частного характера порождает правовые последствия для лиц, нарушающих неприкосновенность тайны частной

жизни, личной и семейной тайны.

4. Сведения, составляющие тайну частного характера, могут содержать- ся и в личной переписке, телефонных переговорах, почтовых, телеграфных или иных сообщениях частных лиц.

Таким образом, тайна частного характера как объект уголовно-правовой охраны – это охраняемая нормами права конфиденциальная информация (сово- купность сведений), которая относится к сфере духовной, физической и связан- ной с ними иной жизнедеятельности человека, где он сам себе устанавливает, развивает, контролирует и самостоятельно определяет степень ее открытости. Тайна частного характера относится к той сфере личной жизни, где наиболее ярко проявляются свобода и независимость человека, и без его согласия недо- пустимо незаконное вмешательство со стороны других лиц, общества, государ- ства.

В работе отмечается, что тайна частного характера включает: тайну ча- стной жизни, личную тайну, семейную тайну, тайну связи (переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений), тайну голосования, усыновления, исповеди, страхования, нотариальную, банковскую, коммерческую, врачебную, адвокат- скую, следственную, служебную, свидетельскую тайну, тайну безопасности уча-

стников правосудия, безопасности субъектов управления, корпоративную тайну и др.

По мнению диссертанта данные виды тайны характеризуют:

– конфиденциальность составляющей их информации (в соответствии со ст. 2 Федерального закона РФ от 20 февраля 1995 г. «Об информации, информа- тизации и защите информации» под информацией понимаются сведения о лицах, предметах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представ- ления), зафиксированной в документах или на иных носителях, а также устной информации;

–   неприкосновенность   информации,   обеспеченная   государственно-

правовой защитой от ее незаконного получения (собирания) или разглашения

(распространения);

– способность создать угрозу причинения вреда или причинить реаль- ный вред личности путем распространения этих сведений;

– доступность сведений другим лицам, на которых в силу служебной или профессиональной деятельности возлагается обязанность их не разглашения;

– установление юридической ответственности за незаконное собирание или распространение этих сведений.

Учитывая изложенное, тайна частного характера включает лишь охра- няемые законом конфиденциальные сведения, составляющие личную или семей- ную тайну лица, тайну переписки, других почтовых отправлений, телеграфных и

иных сообщений, содержания телефонных и иных переговоров; незаконное со- бирание или распространение которых причиняет или создает реальную угрозу причинения вреда правам и законным интересам этого лица и предоставляет ему

право на защиту в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Во втором параграфе «Эволюция уголовно-правовой охраны тайны частного характера» раскрывается уголовно-правовое значение тайны данного вида и дается ретроспективный анализ особенностей регламентации ответствен- ности за ее нарушение в истории российского законодательства.

Еще в эпоху средневековья в европейской, а затем и в российской право- вой доктрине стало признаваться право отдельного человека на собственную индивидуальную жизнь, со своими личными секретами.

Одним из первых свидетельств особого правового отношения к инфор- мации частного характера в отечественных памятниках является дозволение не уличать себя самого, содержащееся в ст. 20 Псковской Судной Грамоты середи- ны XV в. (свидетель не давал клятвы говорить о себе только правду – присягой он лишь подтверждал свои показания).

Следовательно, уже в средневековых памятниках права зафиксирован феномен особого правового статуса ряда сведений, относящихся как к государ- ству в целом, так и к отдельным людям.

Соборное Уложение 1649 г. впервые в отечественной истории закрепило право на защиту семейной и личной тайны и установило запрет на вмешательст-

во «государственных людей» в названную сферу при осуществлении правосудия.

Таким образом, в российской правовой системе еще до выделения уго- ловного законодательства в собственном смысле этого слова существовали от- дельные нормативные предписания об особом значении некоторых сведений государственного, канонического и личного (семейного) характера. Они получи- ли дальнейшее развитие в имперском уголовном законодательстве XVIII – нача- ла XX вв.

Важное значение на этом этапе развития России придавалось уголовно-

правовой охране тайны корреспонденции как одной из составляющих частной жизни человека. Так, уголовная ответственность предусматривалась за наруше- ние тайны корреспонденции, выразившееся в похищении, утайке, задержке, вскрытии чужого письма (ст. 1102, 1104 Уложения о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., ст. 541 и 542 Уголовного Уложения 1903 г.).

Результаты анализа развития уголовного законодательства советского периода позволили автору сделать вывод о том, что первые советские уголовные кодексы не содержали норм о преступлениях против частной жизни человека. В УК РСФСР 1922 г. и 1926 г. предусматривались нормы, лишь односторонне за- щищающие право на неприкосновенность жилища и направленные скорее на защиту права пользования жилищем, чем на охрану частной жизни проживаю- щих в нем граждан.

В УК РСФСР 1960 г. появляются нормы, защищающие не только право на неприкосновенность жилища, но и право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений и тайну усыновления.

Действующий УК РФ 1996 г. в соответствии с международными стан- дартами в области прав человека и согласно Конституции России расширил пе-

речень составов преступлений, посягающих на неприкосновенность частной жизни человека. Так, глава 19 УК РФ «Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина» была дополнена ст. 137 УК РФ «Наруше- ние неприкосновенности частной жизни», которая, развивая положения Консти-

туции России (ч. 1 ст. 23 и ч. 1 ст. 24), защищает право каждого человека на уго- ловно-правовую защиту неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны.

Таким образом, осознание дореволюционным и современным законода- телем необходимости защиты частной жизни требовало принятия адекватных уголовно-правовых мер. Эта задача продолжает оставаться актуальной и в на- стоящее время.

В третьем параграфе «Уголовно-правовая охрана тайны частного характера в современном уголовном законодательстве зарубежных госу- дарств» автором анализируются нормы международного права и некоторых иностранных государств по данному вопросу.

Во многих европейских странах уголовная ответственность за посяга- тельства на тайну почтовой, телеграфной корреспонденции была установлена еще до принятия Всеобщей декларации прав человека 1948 г., ст. 12 которой впервые на международном уровне провозгласила, что никто не может подвер-

гаться произвольным посягательствам на тайну его корреспонденции. Аналогич- ные нормы содержались задолго до этого в УК Бельгии 1867 г., УК Голландии

1881 г., УК Дании 1930 г. и других стран.

Отмечается, в частности, что УК Франции 1992 года, признавая тайну частного характера самостоятельным объектом уголовно-правовой охраны, за- крепляет перечень составов преступлений в зависимости от видовой принадлеж- ности тайны (например, 4-й отдел 6-й главы Книги II – «О посягательстве на тайну» включает составы преступлений, посягающих на личную тайну человека и ее разновидности). Аналогичным образом защита тайны частного характера как объекта уголовно-правовой охраны осуществляется и другими западноевро-

пейскими странами с романо-германской правовой системой. Характерно, что их законодательство содержит в целом соответствующий французскому перечень

деликтов, посягающих на неприкосновенность тайны частного характера.

УК Испании 1995 г., определяя тайну как «закрытую» или «секретную»

информацию, содержит указание на непосредственное уголовно-правовое значе- ние тайны частного характера.

Собирание или разглашение тайных сведений, нарушающих неприкос- новенность частной жизни другого лица, влекут уголовную ответственность по соответствующим нормам УК Испании. Данным составам посвящен десятый раздел «Преступления против неприкосновенности частной жизни, права на соб- ственное изображение и неприкосновенности жилища».

В работе подчеркивается, что в Уголовных кодексах германоязычных стран континентального права имеются особенности регламентации уголовно-

правовой охраны сведений, составляющих ту или иную тайну. Так, согласно УК ФРГ (в действующей редакции) уголовно-правовой охране подлежат сведения, составляющие тайну, относимую к публичным и частным интересам. Примеча- тельно, что § 5 УК ФРГ признает тайну «правовым благом страны», то есть не- посредственно обеспечивает охрану сведений, составляющих ту или иную тайну, в качестве самостоятельного объекта преступных посягательств данного вида.

Согласно § 206 УК ФРГ к тайне частного характера относится личная жизнь, производственная или коммерческая, профессиональная тайна, которая была доверена или стала известной в связи со служебной или профессиональной деятельностью иных лиц. К тайне частного характера по смыслу закона прирав- ниваются также данные о личных и деловых связях.

В Нидерландах уголовный кодекс предусматривает уголовную ответст- венность за сбор информации о частной жизни только в том случае, когда под- слушивание или подсматривание совершается с применением специальных тех- нических средств. Диссертант полагает, что такая детализация способа соверше- ния данного преступления не вызывается необходимостью.

В Уголовных кодексах республик Беларусь, Молдовы, Азербайджана, Туркмении, Таджикистана, Кыргызстана, Казахстана, так же как и в России уго-

ловная ответственность устанавливается лишь за сбор и распространение сведе- ний о частной жизни лица, «составляющих его личную и семейную тайну». В

некоторых УК такие признаки, как «значительный вред», «тяжкие последствия» выделены в качестве квалифицирующих (ч. 3 ст. 158 УК Грузии; ч. 2 ст. 204 УК Молдовы). В уголовном законодательстве Украины закреплен приоритетный подход к защите прав и свобод личности, так как право на неприкосновенность частной жизни, конфиденциальной информации, содержащейся в личных пере- говорах, переписке и сообщениях, распространяется на жителей всех государств. Отличительной особенностью уголовного законодательства Украины, регламен- тирующего ответственность за посягательства данного вида является наличие специальной нормы, устанавливающей запрет на нарушение тайны переписки, телефонных переговоров или иной корреспонденции в отношении государствен- ных и общественных деятелей.

Сравнительно-правовой анализ законодательства ряда зарубежных стран в сфере обеспечения права на неприкосновенность тайны частного характера позволил диссертанту выделить четыре основных вида его нарушений.

Первая, основная группа правонарушений данного вида включает в себя деяния, нарушающие конфиденциальность информации о частной жизни лица, такие как: незаконный доступ или распространение личных данных; противоза- конное использование этих данных; незаконные введение, модификация и/или фальсификация данных с намерением причинить материальный ущерб, а также предоставление заведомо ложных данных; незаконные сбор, запись и/или хране- ние сведений о частной жизни лица.

Вторую группу правонарушений составляют деяния в виде несоблюде- ния различного рода нормативных требований, предъявляемых к порядку дея- тельности организаций, учреждений, фирм и компаний, связанных с хранением или предоставлением конфиденциальной или иной персональной информации. В отличие от правонарушений первой группы в данном случае в законодательстве обычно содержится подробное описание объективных признаков самого проти- воправного деяния, и юридическая ответственность не связана с фактом наступ- ления определенных вредоносных последствий.

Третий тип противоправных посягательств на неприкосновенность тай- ны частного характера включает нарушения законов, обеспечивающих право доступа к информации (нарушение свободы информации): предоставление заве- домо ложной информации или отказ в предоставлении информации.

Вторая глава «Уголовно-правовая характеристика нарушения тай- ны частного характера» включает в себя четыре параграфа.

Первый параграф «Тайна частного характера как объект уголовно- правовой охраны» посвящен юридическому анализу понятия тайны частного характера как объекта уголовно-правовой охраны.

Автор разделяет позицию, согласно которой объектом преступления мо- гут выступать как общественные отношения, так и правовые блага (социальные ценности и интересы), которые испытывают на себе преступное воздействие.

Автор  считает  целесообразным  различать  понятия  «личная  тайна»  и

«тайна личной жизни», поскольку сведения об имущественном положении лица

являются личной тайной, но не относятся к тайне личной жизни. Это различие связано с неоднозначным толкованием понятия «личная жизнь». В рассматри- ваемом случае понятие «личная жизнь» используется в узком смысле и связыва- ется только с духовной жизнью человека, с областью его эмоций и чувств. Но, как отмечалось, в широком смысле «личная жизнь» – это все то, что касается отдельного лица, и в этом плане понятия «личная тайна» и «тайна личной жиз- ни» тождественны и относятся к тайне частного характера.

Конституция  России  провозглашает  человека,  его  права  и  свободы

«высшей ценностью», а признание, соблюдение и защиту прав и свобод человека и гражданина относит к «обязанности государства» (ст. 2). Поэтому, как пред- ставляется, не имеет значения тот факт, вступил обладатель данного права в ка- кие-либо общественные отношения по поводу реализации последнего или нет: право на тайну частного характера является всегда охраняемым, в том числе уго- ловным правом.

В то же время, право каждого на неприкосновенность тайны частного характера в уголовном праве должно признаваться объектом уголовно-правовой охраны.

На основе изложенного и с учетом положений Международного и Евро- пейского стандартов по правам человека, а также Конституции России диссер- тант полагает, что право каждого человека на тайну частного характера (сведе- ний конфиденциального характера, опосредованно передаваемых частными ли- цами независимо от способа передачи информации) является объектом уголовно- правовой охраны и, в частности, непосредственным объектом составов преступ- лений, предусмотренных частями 1 и 2 ст. 137, 138 УК РФ.

Проведенный анализ понятия и содержания тайны частного характера как объекта уголовно-правовой охраны позволил сделать ряд выводов.

1. Так как право на тайну частного характера принадлежит любому ч е- ловеку, то и потерпевшим от незаконного нарушения этого права (в материаль-

но-правовом смысле) должен признаваться любой человек, вне зависимости от возраста и психического состояния, а также от его гражданства.

2. Исходя из понимания самого права на тайну частного характера, об-

стоятельством, исключающим уголовную ответственность должно признаваться согласие лица (лиц) на нарушение его собственной тайны частного характера. Действительно, поскольку данное право является абсолютным личным правом, постольку от волеизъявления лица зависит юридически значимый факт: в случае, если дано согласие обладателя права на ознакомление с содержанием тайны ча- стного характера, состав преступления отсутствует.

3. Право на неприкосновенность тайны личной корреспонденции являет- ся составной частью права на неприкосновенность частной (личной или семей- ной) жизни человека. Иными словами, право на неприкосновенность тайны лич- ной корреспонденции является более узким, специальным видом такого объекта уголовно-правовой охраны, как право на тайну частного характера. Соответст- венно, деяния, предусмотренные ч. 1 ст. 138 УК РФ, могут выступать в качестве

специальных относительно деяния, определяемого ч. 1 ст. 137 УК РФ как неза- конное собирание сведений о частной жизни лица, составляющих тайну частного характера.

4. Предложенное понимание права на тайну частного характера как объ- екта уголовно-правовой охраны позволяет утверждать, что состав преступления,

предусмотренный ч. 3 ст. 138 УК РФ, целесообразно выделить в самостоятель- ную уголовно-правовую норму и поместить ее в отдельной статье Особенной части УК РФ. В действующей редакции ч. 3 ст. 138 УК РФ установлена ответст-

венность за незаконные производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. Но это вовсе не означает, что получаемая с помощью таких средств

информация всегда будет являться тайной частного характера. Указанные спец- средства могут использоваться и при шпионаже, незаконном получении сведе- ний, составляющих коммерческую или банковскую тайну, а также при соверше-

нии ряда иных преступлений, посягающих на другие объекты. А в соответствии с действующим законодательством любые незаконные изготовление, приобрете- ние с целью сбыта, а равно сбыт такого спецсредства расцениваются как престу- пления против конституционных прав и свобод человека и гражданина.

С учетом изложенного автор предлагает ч. 3 ст. 138 УК РФ выделить в самостоятельный состав преступления в новой редакции. Поэтому детальное рассмотрение признаков состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 138 УК РФ, не является целью проводимого исследования.

Во втором параграфе «Объективные признаки состава нарушения неприкосновенности частной жизни» исследуются вопросы объективной сто- роны исследуемого состава преступления.

Диссертант считает, что объективная сторона данного состава включает альтернативные действия по собиранию или распространению сведений о част- ной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну и в соответст-

вии с ч. 1 ст. 137 УК РФ может выражаться:

а) в незаконном собирании сведений о частной жизни лица;

б) в незаконном их распространении, без его согласия;

в) в незаконном их распространении в публичном выступлении, публич- но демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации.

Чтобы признать любое из названных действий преступным, они должны носить незаконный характер. Если собирание или распространение названных сведений производится в установленном федеральным законодательством по- рядке, то эти действия не образуют данного состава преступления. Так, собира- ние сведений о частной жизни гражданина на основаниях и в порядке, пред у- смотренных Федеральным законом от 12.08.1995 г. №144-ФЗ «Об оперативно- розыскной деятельности» (с изменениями и дополнениями), не образует состава преступления, так же, как и истребование этих сведений в уголовно- или граж- данско-процессуальном порядке.

Объективная сторона состава данного преступления характеризуется только одной активной формой поведения – действием. Уже само незаконное собирание сведений о тайне частного характера образует состав преступления. Главный критерий нарушения тайны частного характера – отсутствие согласия потерпевшего на ее разглашение. Только ему дано право оценивать, что бы он хотел сохранить в тайне.

Вопросы, связанные с отнесением информации к категории тайны част- ного характера, а равно вопросы о незаконном характере собирания таких сведе-

ний носят оценочный характер и должны разрешаться в судебном порядке.

Под распространением сведений следует понимать их сообщение треть- им лицам без согласия того, о ком эти сведения сообщаются. По мнению автора, квалифицирующий признак распространения сведений подлежит ограничитель- ному толкованию. Недопустимо привлечение к уголовной ответственности за слухи, высказанное личное мнение, если оно и совпадает с некоторыми фактами, относящимися к частной жизни лица, и т. п.

Наибольшую опасность, на взгляд диссертанта, представляет распро- странение сведений, составляющих тайну частного характера, в публичном вы- ступлении, публично демонстрируемом произведении или средствах массовой информации. В этом случае субъект делает достоянием гласности для неопреде- ленного круга лиц сведения частного характера, которые потерпевший желал бы сохранить в тайне.

Распространение сведений о тайне частного характера в публично де- монстрируемом произведении – это выражение в художественной форме мыс- лей, идей, намерений его автора. Однако преступным деяние будет лишь в том случае, если произведение публично продемонстрировано. Под публичной де- монстрацией произведения следует понимать его показ, трансляцию, любое иное воспроизведение неопределенному кругу лиц. Так, безусловно, уголовно- наказуемы публикации фото- или видеоизображений частных лиц без их на то согласия в средствах массовой информации.

Обязательным признаком объективной стороны является причинение вреда правам и законным интересам граждан. Преступление является окончен- ным с момента получения виновным реальной возможности распоряжаться по- лученными сведениями по своему усмотрению, хотя это может выражаться и в причинении морального, материального или физического вреда.

В третьем параграфе «Объективная сторона нарушения тайны пе- реписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сооб- щений» исследуются признаки объективной стороны данного состава преступ- ления  и уточняется их содержание.

Отмечается, что для квалификации действий, нарушающих тайну пере- писки, телефонных переговоров и иных сообщений граждан, необходимо уста- новление факта незаконности ознакомления с тайной частного характера, содер- жащейся в полученных сведениях.

Под перепиской традиционно понимают письма частных лиц друг другу, написанные от руки, либо с использованием машинописи или иных способов, передаваемые лично, курьером или посредством почтовой связи. При этом адре- саты переписки могут выступать как в единственном, так и во множественном числе.

Под почтовыми сообщениями подразумевают адресованную письмен- ную корреспонденцию: последняя передается, принимается, выдается и достав- ляется предприятиями связи, которые несут ответственность за ее сохранность.

Телефонные переговоры представляют собой устные сведения, переда- ваемые посредством телефонной связи, – переговоры абонентов (включая одно- сторонние передачи устной информации, например, на автоответчик): по линиям

телефонной  сети  общего  пользования  (местная,  междугородняя,  международ- ная); ведомственным сетям связи, имеющим выход на сети связи общего пользо- вания;  выделенным  сетям  связи  непроизводственного  назначения;  сетям  под-

вижной радиотелефонной связи и системам глобальной подвижной персональ- ной спутниковой связи, которые предназначены для оказания услуг связи широ- кому кругу пользователей.

Телеграфные сообщения отправляются посредством специальной систе- мы связи для передачи сообщений на расстоянии при помощи электрической энергии по проводам или радио.

В настоящее время известны следующие виды связи, подпадающие под определение «иное сообщение»: пейджинг – способ связи посредством пейдже-

ра, SMS-сообщения – текстовые сообщения между абонентами сотовых сетей;

электронные почтовые сообщения – сообщения, приходящие на виртуальный почтовый ящик, находящийся на почтовом сервере; сообщения, приходящие по ICQ («интернет-пейджер») – коротких сообщений в компьютерных (телекомму- никационных) сетях; сообщения, используемые при общении в чатах (в том чис- ле и приват-чатах); телефонограмма – сообщение, текст которого диктуется ад- ресату по телефону; сообщение, передаваемое по телетайпу; факсимильное со- общение – передается посредством факсимильной связи между абонентами по телефонным каналам; сообщения с помощью телекса и др.

Представленный перечень «иных сообщений» не является исчерпываю- щим ввиду быстрого развития научно-технической мысли и возможности появ- ления новых видов связи.

В заключение автор формулирует ряд выводов.

1. В ч. 1 ст. 138 УК РФ приводится перечень средств (способов), с по- мощью которых передается информация частного характера. Некоторые опреде- ления могут совпадать, например, «переписка» и «почтовое сообщение».

2. Перечень средств передачи частной информации, являющейся тайной частного характера, не является исчерпывающим.

3. В любом случае уголовная ответственность должна устанавливаться за нарушение тайны частного характера как таковой, способ передачи такой конфиденциальной информации не имеет уголовно-правового значения.

4. Согласно решению Европейского Суда по правам человека не важно, какой способ передачи конфиденциальной информации был нарушен, основопо- лагающее значение имеет факт нарушения тайны частного характера человека.

Таким образом, объективная сторона преступления, предусмотренного чч. 1 – 3 ст. 138 УК РФ, заключается в нарушении тайны переписки, телефонных

переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений граждан; прослушива-

нии телефонных переговоров, в том числе, с использованием служебного поло- жения, а равно специальных технических средств; производстве, сбыте, приоб- ретении в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации; разглашении содержания такой корреспон- денции, переговоров, сообщений лицами, которым она была доверена граждана- ми для передачи ее адресату.

В четвертом параграфе «Субъективные признаки нарушения тайны частного характера» дан юридический анализ субъективной стороны исследуе- мых составов преступлений.

В преступлениях с формальными составами, в том числе и в рассматри- ваемых автором, по общему правилу, возможен только прямой умысел, причем его интеллектуальный момент заключается в осознании лицом фактического характера своего общественно опасного деяния, а волевой – в желании его со- вершения. Само признание возможности косвенного умысла по отношению к деянию противоречит презумпции вменяемости, поскольку преступные дейст- вия, осознаваемые субъектом, не могут совершаться без желания (за исключени- ем случаев физического принуждения, предусмотренного ст. 40 УК РФ).

Таким образом, виновный должен всегда осознавать несогласие лица на собирание или распространение сведений, составляющих его тайну частного характера не только в случае неосведомленности другого лица о том, что в от- ношении него собираются сведения частного характера.

Кроме осознания общественной опасности и фактического характера своего поведения, прямой умысел на нарушение неприкосновенности тайны ча- стного характера предполагает наличие у виновного желания совершить любое

из альтернативных действий, перечисленных в диспозициях ст. 137, 138 УК РФ.

Именно совокупность интеллектуального и волевого моментов образует прямой умысел при совершении преступлений данного вида.

Субъектом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 137 и ч. 1 ст. 138 УК

РФ, является физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет (общий субъект).

В ч. 2 ст. 137 УК РФ предусмотрена ответственность за квалифициро- ванный вид данного преступления, выделенный по признаку специального субъ- екта – за деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного по- ложения.

В ч. 2 ст. 138 УК РФ тоже устанавливается ответственность за квалифи-

цированные виды рассматриваемого преступления, выделенные по таким при- знакам,  как:  использование субъектом  своего  служебного  положения  или  ис-

пользование специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Использование должностным лицом или лицом, выполняющим управ- ленческие функции в коммерческой или иной организации, а также государст-

венным служащим, иным лицом, занимающим определенную должность в ка- кой-либо организации, своих полномочий, преследует цель нарушения тайны частного характера.

В пятом параграфе «Проблемы квалификации и разграничения ис-

следуемых составов преступлений» отмечено, что ответственность за наруше- ние права на неприкосновенность тайны частного характера в УК РФ преду- смотрена нормами, содержащимися в его различных статьях, главах и разделах.

Сообщением достоверных сведений о частной жизни лица не исчерпы- ваются все способы манипулирования такой информацией, преследуемые в уго- ловно-правовом порядке. В частности, ст. 129 УК РФ включает нормы об ответ- ственности за клевету, то есть распространение заведомо ложных сведений, по- рочащих честь, достоинство другого лица или подрывающих его репутацию. Опорочение чести и достоинства может быть и последствием преступного нару-

шения права на неприкосновенность частной жизни, разглашения сведений, со- ставляющих тайну частного характера того или иного лица. Таким образом, единственным критерием разграничения составов преступлений, предусмотрен- ных ст. 129 и 137 УК РФ, является именно соответствие (или несоответствие) распространяемой информации о частной жизни лица действительности.

При нарушении неприкосновенности тайны частного характера униже- ние чести и достоинства может произойти в силу того, что иногда содержание

сведений, составляющих личную тайну, носит порочащий характер, не соответ- ствует сложившемуся в обществе положительному мнению о личности, качест- вах характера, а также положительной самооценке потерпевшего. А при оскорб- лении унижение чести и достоинства всегда выражается в неприличной форме,

то есть резко противоречащей принятым в обществе правилам поведения, в ко- торой дается оценка самого потерпевшего, его поведения, поступков, состав- ляющих личную жизнь или тайну.

Обязательный признак состава преступления, предусмотренного ст. 137

УК РФ, – разглашение сведений, то есть сообщение их хотя бы одному, помимо самого потерпевшего, лицу. Оскорбление же может быть нанесено лицу и при отсутствии посторонних граждан.

В ст. 137, 138 и 139 УК РФ практически текстуально воспроизводится конституционный перечень объектов правовой охраны и устанавливаются запре- ты на нарушение как права на неприкосновенность частной жизни, на личную и семейную тайну, так и отдельно права на тайну связи (в ст. 138 УК РФ) и непри- косновенность, тайну жилища (в ст. 139 УК РФ).

Основную роль здесь сыграла законодательная традиция закрепления права на неприкосновенность личной жизни как общего запрета на вторжение в частную сферу и двух важнейших его составляющих (неприкосновенность тайны

частного характера и тайны внешних сношений, с одной стороны, и неприкосно- венность жилища – с другой).

В основном составе вымогательства (ч. 1 ст. 163 УК РФ) действительно упоминается угроза распространения сведений о лице и его близких, которые

«могут причинить существенный вред правам и законным интересам потерпев- шего или его близких». Разглашение сведений, составляющих тайну частного характера, безусловно причиняет такой «вред» и вследствие включения этого

признака в качестве конструктивного в состав вымогательства дополнительная

квалификация содеянного по ч. 1 ст. 137 УК РФ необоснованна. Однако, если ответственность за нарушение права на неприкосновенность частной жизни не установлена в других нормах Особенной части УК РФ в качестве способа совер- шения иных преступлений, содеянное должно квалифицироваться по совокупно- сти преступлений: по соответствующей норме, предусматривающей основной состав такого преступления, и ч. 1 ст. 137 УК РФ.

Деяние, предусмотренное ст. 138 УК РФ, признается преступным неза- висимо от того, был ли нарушен режим конфиденциальности информации, охра- няемой законом как тайна того или иного вида, или переговоры (переписка, со- общения и т.д.) не содержали какой-либо секретной информации.

Вместе с тем если в результате совершения преступления, предусмот- ренного ст. 138 УК РФ, лицу стали доступны сведения, собирание которых обра- зует состав преступления, предусмотренный иными нормами УК РФ, такое дея- ние лица надлежит квалифицировать по совокупности: по ст. 138 и соответст- вующей статье УК РФ.

В  частности,  если  нарушение тайны  связи  заключается  в  незаконном сборе информации о частной жизни лица, содеянное субъектом следует квали- фицировать по совокупности ст. 137 и 138 УК РФ.

Квалификация деяний по ч. 2 ст. 138 УК РФ, по ст. 285 или ст. 201 УК РФ (разумеется, при наличии признаков указанных составов преступления) осу- ществляется по совокупности ч. 2 ст. 138 УК РФ и ст. 285 или ст. 201 УК РФ

Резюмируя изложенное, диссертант формулирует вывод о том, что в действующих редакциях ст. 137 и 138 УК РФ содержатся отдельные противоре- чия, которые существенно затрудняют квалификацию преступлений, посягаю-

щих на общественные отношения, обеспечивающие неприкосновенность тайны частного характера, что и обусловливает необходимость их дальнейшего совер- шенствования.

Третья глава «Проблемы совершенствования норм об уголовной от- ветственности за преступления, посягающие на неприкосновенность тайны частного характера» на основе проведенного исследования проблем диссертант выделяет основные направления совершенствования законодательства, обеспе- чивающего уголовно-правовую охрану неприкосновенности тайны частного ха- рактера, и предлагает авторские варианты решения проблем, существующих в этой сфере. В частности, в работе отмечается, что основные конституционные права и свободы человека непосредственно или опосредованно защищаются от

общественно  опасных  посягательств  всей  совокупностью  уголовно-правовых норм (ст. 2, 7 УК РФ). Поэтому использование в названии главы 19 УК РФ тер- мина «конституционные права и свободы» не вполне корректно и может быть расценено таким образом, что только в этой главе предусматривается уголовно- правовая охрана тех прав и свобод человека, которые закреплены Конституцией России. Это, разумеется, неверно. Видовой объект преступлений, ответствен- ность за которые предусмотрена в главе 19 УК РФ, не включает всю совокуп- ность конституционных прав и свобод.

Сочетания «прав и свобод», «человека и гражданина», использованные в названии данной главы, носят, в основном, декларативный характер, и это в большей степени отражает политический, а не правовой подход к наименованию этой главы УК РФ. Наличие норм-деклараций вполне допустимо в главе 1 УК

РФ, а название глав его Особенной части должно максимально точно соответст- вовать содержанию видового объекта той группы преступлений, которые в них объединены. Поэтому автор предлагает внести коррективы в название главы 19

УК РФ и изложить ее в следующей редакции: «Преступления против общеграж- данских, политических, трудовых и социальных прав и свобод личности».

Далее в работе отмечается, что в ч. 1 ст. 138 УК РФ предусмотрена от- ветственность за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почто- вых, телеграфных и иных сообщений граждан. Однако согласно ст. 23 Конститу- ции РФ «каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений», то есть «каждый» человек, а не обя- зательно «гражданин» (в том числе и лица без гражданства, а также иностранные граждане).

Поэтому автор предлагает уточнить диспозицию ч. 1 ст. 138 УК РФ и изложить ее в следующей редакции:

«1. Незаконное нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений —

наказывается…»

В работе отмечается, что на современном этапе развития России многие властные структуры серьезно поражены коррупцией, и нередко государственные чиновники вступают в преступный сговор с представителями организованных групп и преступных сообществ, оказывая им те или иные услуги, в том числе и

«информационную поддержку». В связи с этим справедливо было бы в большей степени дифференцировать ответственность за нарушение неприкосновенности частной жизни, нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почто- вых, телеграфных или иных сообщений, и выделить новый квалифицированный вид данного преступления – совершение деяния группой лиц по предваритель- ному сговору или организованной группой.

С учетом уточненного автором определения понятия права на тайну ча- стного характера как объекта уголовно-правовой охраны в работе обосновывает-

ся вывод о том, что состав преступления, предусмотренный ч. 3 ст. 138 УК РФ, имеет иной непосредственный объект, и поэтому сохранение его в данной статье

нецелесообразно. Отмечается, что и многие другие авторы (Кибальник А. Г., Бушков Д. В.и др.) считают, что в ч. 3 ст. 138 УК РФ сформулирована норма, содержащая самостоятельный состав преступления по отношению к частям 1 и 2 этой статьи. Такая позиция автором разделяется и дополнительно аргументиру- ется. В частности, в работе указывается, что предусмотренные в названной нор- ме общественно-опасные деяния непосредственно не посягают на интересы ча- стного лица и его личную или семейную тайну, а лишь создают угрозу информа-

ционной безопасности неопределенного круга лиц и общественной безопасности в  целом.  Таким  образом,  непосредственным  объектом  посягательств  данного

вида не является право на неприкосновенность тайны частного характера. Исхо- дя из этого, автор предлагает выделить ч. 3 ст. 138 УК РФ в самостоятельный

состав преступления и предусмотреть его в отдельной статье Особенной части

УК РФ (см. положение 6, выносимое на защиту).

В целях повышения эффективности уголовно-правовых средств защиты

тайны частного характера в рассматриваемые составы преступления целесооб- разно включить ряд новых квалифицирующих признаков. Диссертант полагает, что к таким признакам следует отнести: совершение вышеперечисленных деяний группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; причи- нение по неосторожности тяжких последствий (см. положения 7, 8, выносимые на защиту).

Предложения, которые были высказаны, по мнению диссертанта, спо- собны повысить эффективность уголовно-правовых мер борьбы с преступления- ми, посягающими на неприкосновенность тайны частного характера.

В заключении подводятся итоги проведенного исследования и в систе- матизированном виде излагаются основные теоретические выводы, предложения

и рекомендации.