Пределы власти (история возникновения, содержание и практика реализации доктрины разделения властей) - Монография (Косов Р.В.)

2.4   уроки просвещения

Появление научно обоснованной концепции ограничения власти было связанно не только с перево- ротом политико-правового сознания, но и с изменением всего мировоззренческого фона в обществе Но- вого времени. На этом этапе в который раз меняется парадигма развития человеческой цивилизации. Политическая власть в наиболее развитых европейских государствах позднего средневековья оконча- тельно заканчивает свою трансформацию – становится наиболее формализованной сферой социального бытия. Произошедшие изменения имели двоякие последствия. С одной стороны, между официальным и неофициальным окончательно закрепляется граница, возникшая одновременно с появлением нового типа власти – государственной власти, с другой – между государством, личностью и обществом скла- дывается особая система отношений, основанная на рациональных, четко определенных и юридически закрепленных основах. Как это ни парадоксально, несмотря на окончательный «развод» между государ- ственной властью и общественно-личным интересом, государство, общество и личность становятся ближе друг к другу. С развитием формализации и увеличением роли права, государственная власть, впрочем как личность и общество, получают возможность вполне легального взаимного проникнове- ния, причем взаимодействие через право оказалось менее кровавым, хотя по сути таким же напряжен- ным и даже драматичным. Властные амбиции, желания, действия отныне все более ограничиваются правовыми рамками. По сути дела, если дальнейшее развитие общественных отношений связано с тен- денцией их усложнения, то одним из главных направлений эволюции государства является повышение его регламентирующей и организующей роли и функции.68

 

212.

67 Любашиц В.Я., Мордовцев А.Ю., Тимошенко И.В. Теория государства и права. Ростов н/Д: Издательский центр «Март», 2002. С.

68  По нашему мнению данное замечание не относится к современному постиндустриальному обществу, так как сегодня становится

все более очевидным, что в качестве эффективного регулятора классическое государство себя исчерпало.

Начало новой эры ознаменовалось чередой политических, религиозных, экономических и, в конце концов, мировоззренческих потрясений. В рамках настоящего исследования не представляется необхо- димым подробно анализировать причины, ход событий и все результаты этих изменений. Еще раз ска- жем о главном из них – государственная власть (и вместе с ней фигура монарха) окончательно десакра- лизовалась, политика превращается в одну из наиболее формализованных сфер общественной жизни, общество стало воспринимать государство всего лишь в качестве средства, как механизм организации социального пространства, имеющий свои недостатки, которые возможно исправить.

По большому счету все теории, доктрины и концепции, возникшие в это время, посвящены одной проблеме, решению одного вопроса: проблеме соотношения личности и государства. Принципиально важно отметить тенденцию увеличения политической активности общества, стремление участвовать в управлении государством, активно воздействовать на принятие политических решений, влиять на со- держание и строение государственной машины.

Томас Гоббс. Одной из первых деклараций нового порядка стала работа Т. Гоббса «Левиафан, или Материя, форма и власть государства церковного и гражданского». Интересно, что это исследование о сущности государственной власти (1651 г.) появилось спустя два года после казни английского монарха Карла I.

С точки зрения исторической перспективы произведение Т. Гоббса представляло собой промонар- хический опус, в котором последовательно отстаивается идея сильной, централизованной, на первый взгляд ничем не ограниченной власти суверена. Несмотря на такую, достаточно традиционную для того времени интерпретацию государственной власти, было сделано главное: во-первых, была проведена аналогия между государством и чудовищем (совершенно не важно, что в толковании Гоббса данная аналогия имела более положительный, нежели отрицательный смысл), во-вторых, прозвучала мысль о договорной природе государственной власти.

По мысли Т. Гоббса государство представляет собой: «реальное единство, воплощенное в одном лице посредством соглашения, заключенного каждым человеком с каждым другим таким образом, как если бы каждый человек сказал другому: я уполномочиваю этого человека или это собрание лиц и пе- редаю ему мое право управлять собой при том условии, что таким же образом передашь ему свое право и санкционируешь все его действия. Если это случилось, то множество людей, объединенное таким об- разом в одном лице, называется государством. Таково рождение того великого Левиафана или, вернее того смертного Бога, которому мы под владычеством бессмертного Бога обязаны своим миром и защи-

той».69 Хотя Гоббс и заявляет о договорной природе государственной власти, у него нет идеи ответст-

венности суверена перед народом. Не случайно Т. Гоббс был решительным противником права народа на расторжение договора, т.е. на восстание.

Понять характер концепции Т. Гоббса довольно трудно без анализа того конкретного исторического опыта, которым он к тому времени располагал. Над всеми теоретическими построениями Гоббса довлел опыт не только гражданской войны в Англии и кошмар взаимного истребления, захлестнувшего Европу в первой половине XVII века, но и старая политическая традиция современного ему европейского мира. По мысли Гоббса, новые принципы взаимоотношений государства и общества должны быть облачены в форму монархической власти. Однако сама эта власть должна приобрести невиданную (чудовищную) для традиционных монархий силу. В тех политических и экономических условиях монархическая фор- ма правления как возможный абсолют власти себя уже практически исчерпала. Феодальное государство не могло обеспечить гоббсовский идеал общества: «мир, защиту, справедливость и собственность». Бог, прославляемый Гоббсом, по его же убеждению был смертным, и ко времени написания «Левиафана» его час уже пробил. В сфере практической политики монархическая власть позднего средневековья не могла обойтись без «подпорок» в виде представительных органов и без разнообразных «примиряющих» доктрин в области политико-правовой теории. «Левиафан» Гоббса представляется знаковым произведе- нием хотя бы потому, что оно положило начало дискуссии по поводу качества процесса взаимодействия

государственной власти и общества. На протяжении долгого времени оно являлось отправной точкой

 

131.

69 Гоббс Т. Левиафан, или Материя, форма и власть государства церковного и гражданского: Пер. с англ. М.: Мысль, 1991. Т. 2. С.

развития политической теории Нового времени, а аналогия государства с Левиафаном стала настолько популярной, что порою занимало место определения государственной власти.70

Джон Локк. Несмотря на череду реставраций и исторических компромиссов в виде конституцион- ных монархий, новая, более эффективная и гибкая форма правления все больше утверждалась на поли- тическом и теоретическом поле. Именно с распространением республиканских взглядов связано окон- чательное становление доктрины разделения властей. Одним из ее авторов, как принято считать «от- цом-основателем» научной теории был соотечественник Т. Гоббса, уроженец Бристоля, сын судейского чиновника Джон Локк.

Помимо научной работы, Локк принимал активное участие в политической жизни своей страны. Он был непосредственным участником борьбы против феодального абсолютизма в Англии (являлся одним из идеологов партии вигов), по этой же причине несколько раз эмигрировал на континент. После «слав- ной революции», вернувшись в Англию, публикует свои философские и политические труды: «Опыт о человеческом разуме» (1689 г.), «Письма о веротерпимости» (1689 г.) и «Два трактата о правлении» (1690 г.).

Глубочайшая трансформация основ власти, многих общественных институтов, положение которых казалось некогда незыблемым, а содержание определенным, стала причиной рождения новых подходов к  интерпретации государства и роли общества в стремительно меняющемся мире. Теория разделения властей объединила в себе новый опыт, идеи, а самое главное – впервые со времени появлений государ- ства появилась надежда на сколько-нибудь эффективное ограничение насилия и произвола, появилась надежда на установление пределов власти. Среди множества проектов самой плодотворной идеей стала мысль об ограничении государственной власти за счет самой власти путем ее разделения (распределе- ния) между разными частями государственного механизма.

Как раз одним из самых последовательных сторонников этой идеи являлся Джон Локк. С самого начала он решительно выступил против традиционного отношения к монархии, прямо и недвусмыслен- но отвергая ее: «… абсолютная монархия, которую некоторые считают единственной формой правле- ния в мире, на самом деле несовместима с гражданским обществом и, следовательно, не может быть формой гражданского правления».71 Стоит заметить, что первый из его «Двух трактатов о правлении»

практически полностью посвящен критике работы Роберта Филмера «Патриарх: защита естественной власти королей против неестественной свободы народа», в которой автор развивает положения патри- архальной теории происхождения государства.

Локк Дж. рассматривал «разделение» государственной власти как наиболее оптимальный способ организации государства и полагал, что этот принцип должен лежать в основе деятельности всех частей государственного аппарата, об этом свидетельствует его замечание: «где законодательная и исполни- тельная власть находятся в различных руках как это имеет место во всех умеренных монархиях и пра- вильно организованных правительствах». Вместе с тем, он вовсе не считал, что разделение власти должно применяться в качестве универсального императива при построении системы государственных органов, он не был сторонником жесткого разделения одной ветви власти от другой, допускал смеше- ние различных властных полномочий в деятельности одного органа. Вся его научная и политическая работа была направлена против произвола и абсолютной власти монарха.

На наш взгляд, научная и в каком-то смысле морально-нравственная ценность произведений Локка заключается не только в указании на необходимость разделения власти между различными частями го- сударственного механизма, но и в том, что на страницах «Двух трактатов» была сформулирована прин- ципиально новая трактовка сущности человеческой природы и основные положения классической дого- ворной теории происхождения государства. В этом смысле важно отметить активную гражданскую по- зицию автора, придавшую дискуссии качественно иной уровень.

Локк прямо противоречит утверждениям Филмера по поводу свободы: «…ни один человек не рож- дается свободным…», – и о сущности власти, – «…всякое правление есть абсолютная монархия…». Но- вая трактовка свободы выводилась из представления о «естественном состоянии», которое предшеству- ет социализации личности: «Для правильного понимания политической власти мы должны рассмотреть,

70 Достаточно заметить, что практически все последующие авторы в той или иной степени занимались критикой Т. Гоббса.

71 Локк Дж. Сочинения: В 3 т. М.: Мысль, 1988. Т. 3. С. 312.

в каком естественном состоянии находятся все люди, а это – состояние полной свободы в отношении их действий и в отношении распоряжения своим имуществом… Это также состояние равенства, при кото- ром вся власть и вся юрисдикция являются взаимными, – никто не имеет больше другого».72

По мнению Локка – стремление причинить ущерб другому порождает «состояние войны». В целях собственной безопасности человек может уничтожить то, что ему угрожает, так как это соответствует закону природы. В государственноорганизованном сообществе гражданин передает право на защиту государственным органам, таким образом легитимизируя насилие государственной власти. Это поло- жение косвенным образом обосновывает право народа уничтожить любую власть, угрожающую его существованию, свободе, собственности и другим неотчуждаемым, естественным благам: «…ибо все люди равны и независимы, все созданы одним всемогущим и бесконечно мудрым творцом…, мы не можем предполагать, что среди нас существует такое подчинение, которое дает нам право уничтожать

друг друга…».73 Далее сказано: «… с тем чтобы удерживать всех людей от посягательства на права дру-

гих и нанесения ущерба друг другу и соблюдать закон природы…, каждый должен обладать правом на- казания нарушителей этого закона…».74 Перед нами важнейший тезис, в котором выражена суть граж- данской позиции автора. В своих рассуждениях Локк наделяет каждого индивида властными полномо- чиями по контролю за соблюдением закона природы, что обоснованно превращает общество и даже конкретного гражданина в носителя власти, в ее источник и основу.

Тех, кем руководит только насилие (неважно какой статус и положение они занимают) можно рас- сматривать в качестве субъектов, на которых не распространяются социальные законы (права и морали) и следовательно их можно уничтожать как «опасных и вредных существ». Отсюда следует, что тот, кто пытается полностью подчинить другого человека своей власти, тем самым вовлекает себя в состояние войны с ним; это следует понимать как объявление об умысле против его жизни. Любое желание под- чинить своей воле, может быть истолковано как желание обратить в рабство. Быть свободным от по- добной силы является единственным залогом самосохранения. Тот, кто хочет отнять свободу желает отнять все остальное. Таким образом, кто ограничивает свободу общества, покушается на устои всего общества, на благополучие всех членов этого коллектива, тот автоматически ставит себя вне закона.

Предотвратить насилие и конфликты можно только с помощью согласия – в этом заключается суть социальной справедливости. Локк предлагал на основе взаимного согласия обменять естественную сво- боду на безопасность. Такое соглашение (договор) делает из совокупности индивидов единый организм, объединенный в целое одной целью. «Мы имеем основание заключить, что всякое мирное образование государства имело в своей основе согласие народа».75 В этом случае воля большинства будет волей це- лого. Второй вывод: договариваясь о безопасном существовании в целом, каждый человек берет на себя

обязательство подчиняться воле большинства. Одновременно у каждого должна появиться ответствен- ность за себя, как за представителя общества, а у общества – за каждого соотечественника.

Еще одной новацией, ставшей в последствии классической теорией, стали рассуждения Локка о праве собственности, которая причислялась им к непременным атрибутам естественного состояния личности, наряду с жизнью и свободой.76

Он считал, что пользование собственностью в естественном состоянии значительно затруднено. Ведь поскольку все являются властителями в такой же степени, как и сам собственник, то пользование собственностью, которую он имеет в этом состоянии, «весьма не безопасно, весьма ненадежно». В че- ловеческой истории, собственность постоянно выступает в качестве основного объекта посягательств.

Именно поэтому великой и главной целью объединения людей в государства и передачи ими себя под власть правительства является сохранение принадлежащей им собственности (с позиции современ- ных социально-исторических реалий такое утверждение представляется по меньшей мере спорным). Для этого, с точки зрения Локка, в естественном состоянии не хватает многого.

Во-первых, не хватает установленного, определенного, известного закона, который был бы признан и допущен по общему согласию в качестве нормы справедливости и несправедливости и служил бы тем общим мерилом, при помощи которого разрешались бы между ними все споры. Во-вторых, в естест-

72 Локк Дж. Указ. соч. Т. 3. С. 263.

73 Локк Дж. Указ. соч. Т. 3. С. 265.

74 Там же.

75 Там же. С. 328.

76 Локк сформулировал первую триаду естественных прав человека: право на жизнь, право на свободу и право собственности.

венном состоянии не хватает знающего и беспристрастного судьи. И, наконец, в-третьих, в естествен- ном состоянии часто недостает силы, которая могла бы подкрепить и поддержать справедливый приго- вор и привести его в исполнение.

Сохранение своей собственности побуждает людей столь охотно отказываться от того индивиду- ального права на наказание, которым обладает каждый. И вот это-то и является первоначальным правом и источником как законодательной, так и исполнительной власти, а равно и самих правительств и в ко- нечном счете – государства. «Хотя каждый человек, вступивший в гражданское общество и ставший членом какого-либо государства, тем самым отказался от своей власти наказывать преступления против закона природы и осуществлять свое собственное частное правосудие, все же вместе с правом судить за преступления, которое он передал законодательной власти во всех случаях, когда он может обратиться к суду, он дал право государству употреблять силу…: ведь эти приговоры являются его собственными, так как они вынесены им самим или его представителями. И здесь мы имеем первоначало законода- тельной и исполнительной власти гражданского общества, которой надлежит определить на основании

постоянных законов…».77 Содержание этого отрывка прямо противоречит «Левиафану» Т. Гоббса. Если

Локк связывает применение насилия естественным законом, а суверенитет властей основан на воле об- щества и каждого человека, то у Гоббса суверен обладает правом неограниченного применения насилия в соответствии с собственным представлением о должном.

Всего Дж. Локк выделял три ветви власти: законодательную, исполнительную (правительственные и судебные полномочия) и федеративную (полномочия в области внешней политики). Возможно под влиянием английских политических традиций он подчеркивал, что федеративная и исполнительная власть могут находиться в одних и тех же руках, тогда как законодательную власть необходимо отде- лить от исполнительной и федеративной, и более того – она должна олицетворять верховную власть в стране.

Отдавая законодательной власти пальму первенства среди трех властей, Локк подробнейшим обра- зом описывает принципы ее функционирования. Несмотря на особый статус этой власти, пределами ее полномочий выступают «опубликованные и установленные законы, которые не должны меняться в ка- ждом отдельном случае»,78 а также социальный мир и согласие.

В естественном состоянии человек имеет два вида власти:

1  Совершать действия, направленные на самосохранение (над собой).

2  Власть наказания за покушение на собственную свободу.

В государственноорганизованном обществе от первого человек отказывается ради безопасности, а от второго ради поддержания посреднических усилий и статуса государственной власти. Это справед- ливо, так как остальные члены общества должны поступить также. Но хотя люди, когда они вступают в общество, отказываются от равенства, свободы и исполнительной власти, власть общества или создан- ного людьми законодательного органа никогда не может простираться далее, нежели это необходимо для общего блага; эта власть должна охранять собственность каждого. И все это должно осуществлять- ся ни для какой иной цели, но только в интересах мира, безопасности и общественного блага народа. Таковы, по мысли Локка, должны быть пределы каждой из властей, и государственной власти в целом.

Шарль Монтескье. Первые попытки оптимизации государственной власти, предпринятые англича- нами, стали примером для остальных народов континентальной Европы. Наиболее полно английский опыт государственного строительства был интегрирован в политическую культуру монархической Франции, где с середины XVIII века начинается процесс активного формирования политических пред- посылок и идеологических основ глубокой модернизации французского общества.

После заявления Людовика XIV: «Государство – это Я» – проблема ограничения самодержавной власти монарха выходит на качественно иной уровень восприятия. Может быть поэтому основные по- ложения теории разделения властей в наиболее законченной и радикальной форме были сформулирова- ны именно французами.

Создателем доктрины стал Шарль Луи де Секонда барон де Ла Бред де Монтескье (1689 – 1755 гг.). В своей работе: «Защита "О духе законов"», появившийся в 1750 году, в частности в главе VI «O госу- дарственном устройстве Англии» книги XI, автор пытается выявить законы «в самом широком значе-

77 Локк Дж. Указ. соч. Т. 3. С. 311.

78 Там же. С. 346.

нии этого слова». Монтескье преследовал две цели: во-первых – создать модель рационального госу- дарственного строя, практическое осуществление которой, по его мнению, приведет общество к дости- жению политической свободы, во-вторых – посредством государственной власти обеспечить не только политическую свободу граждан, но и сделать политическую систему общества наиболее справедливой, долговечной, устойчивой к разного рода потрясениям.

Главным постулатом теории Монтескье стало требование гражданской свободы, понимаемое им как возможность делать все, что дозволено законом. Примером практической реализации этой идеи бы- ла политическая система Англии, основанная на традициях политического представительства. По мне- нию Монтескье, изменение содержания власти должно происходить в сторону увеличения политиче- ской роли общества за счет создания представительных органов власти и кардинального ограничения властных полномочий монарха. Такое перераспределение властных функций позволит найти необходи- мый баланс власти, который позволит достигнуть состояния относительной гармонии общественных связей, формально-правового равенства и справедливой организации публично-властных отношений, построенных на принципе примата гражданской свободы. Первичность этого принципа обосновывалась потребностью человека в безопасности. Собственно говоря, именно это стало основной причиной появ- ления государства, которое возникло как средство организации общества в условиях постоянного про- тивостояния личных интересов, удерживающее его от состояния хаоса и распада.

Политическая свобода, по Монтескье, представляет собой безопасность от произвола власти: «Для гражданина политическая свобода есть душевное спокойствие, основанное на убеждении в своей безо- пасности. Чтобы обладать этой свободой, необходимо такое правление, при котором один гражданин может не бояться другого гражданина…»79 – в этом должно заключаться назначение государства, его цель и смысл существования. Тут же приводятся аргументы в поддержку собственной позиции: «Поду-

майте, в каком положении находится гражданин такой республики. Каждое ведомство обладает там, как исполнитель законов, всею полнотой власти, которую предоставило себе, как законодатель. Оно может разрушить государство своей волей, облеченной в форму общеобязательных законов; обладая, кроме того, судебною властью, оно имеет возможность погубить каждого гражданина своей волей…».80 Инте- ресно, что в своих рассуждениях Монтескье противопоставляет произвол отдельного ведомства – инте- ресам государства и соответственно государственной власти. Симптоматично то, что, по мнению авто-

ра, гражданин и «правильная» государственная власть находятся по одну сторону баррикад и выступа- ют единым фронтом против произвола и беззакония. В то же время волей и полнотой власти «ведомст- ва» может быть разрушено как государство, так и «погублен каждый гражданин». Монтескье уже тогда представлял бюрократа (и его ведомственные интересы) как главного оппонента государственной вла- сти и гражданского общества.

Механизм разделения властей он представлял в виде нескольких специализированных частей госу- дарственного аппарата (под этим скорее всего подразумевалась политическая система), обладавших четко определенной компетенцией. «В каждом государстве есть три ряда власти: власть законодатель- ная, власть исполнительная, ведающая вопросами международного права, и власть исполнительная, ве- дающая вопросами права гражданского. В силу первой власти государь или учреждение создает законы временные или постоянные и исправляет или отменяет существующие законы. В силу второй он объяв- ляет войну или заключает мир, посылает и принимает послов, обеспечивает безопасность, предотвра- щает нашествие. В силу третьей власти он карает преступления и разрешает столкновения частных лиц. Последнюю власть можно назвать судебной, а вторую – просто исполнительной властью государства». К сказанному выше Монтескье добавляет, что «все было бы потеряно, если бы один и тот же человек, один и тот же аппарат из знати или представителей народа соединил бы в своих руках одновременно три власти: разработку и принятие законов, исполнение общественных решений и рассмотрение граж-

данских дел, и суд над преступниками».81

Таким образом, отсутствие свободы проистекает от того, что люди, обладающие властью, всегда склонны злоупотребить ею. Эта склонность представляет собой объективное явление и заложена в ос- нове человеческой природы. Чтобы устранить произвол и злоупотребление властью, есть только одно

79 Теория государства и права: Хрестоматия. М.: Юрист, 2001. Т. 1. С. 233.

80 Там же.

81 Теория государства и права: Хрестоматия. М.: Юрист, 2001. Т. 1. С. 232.

средство – устроить так, чтобы было несколько относительно независимых друг от друга властей, и чтобы они сдерживали друг друга. «Если власть законодательная и исполнительная будут соединены в одном лице или учреждении, то свободы не будет, так как можно опасаться, что этот монарх или сенат станет создавать тиранические законы для того, чтобы так же тиранически применять их. Не будет сво- боды и в том случае, если судебная власть не отделена от власти законодательной и исполнительной. Если она соединена с законодательной властью, то жизнь и свобода граждан окажутся во власти произ- вола, ибо судья будет законодателем. Если судебная власть соединена с исполнительной, то судья полу-

чает возможность стать угнетателем…».82

Монтескье различает три власти в материальном смысле:

1) законодательную;

2) исполнительную и в отношениях, регулируемых международным правом;

3) исполнительную и в отношениях, регулируемых гражданским правом.

Такую терминологию Монтескье употребляет только один раз в самом начале главы, а затем заме- няет ее более простой. В первоначальном варианте четко прослеживается влияние Дж. Локка, разли- чавшего кроме законодательной, федеративную и исполнительную власти. Однако классификация Монтескье отличается от классификации Локка, так как исполнительную власть в отношениях, регули- руемых гражданским правом, Монтескье отождествляет с судебной, а ту власть, которая соответствует федеративной власти и прерогативе Локка, называет просто исполнительной.

Таким образом, складывается господствующее в настоящее время трехчленное разделение властей на законодательную, исполнительную и судебную. Эти власти должны быть разделены между различ- ными органами, которые, будучи независимы друг от друга по своему составу и положению, но связаны между собой внутренней взаимозависимостью вверенных им функций, и, таким образом, должны сдер- живать друг друга.83

Концепция Монтескье была основана на двух принципах:

1) самостоятельности и независимости властей;

2) равновесия и взаимодействия законодательной, исполнительной и судебной власти.

По его мнению, для обеспечения свободы недостаточно одного разделения властей между несколь- кими органами. Необходимо, чтобы эти органы находились во взаимном равновесии, т.е. чтобы ни один из них не мог получить преобладания над другими, чтобы каждый из них был гарантирован от посяга- тельств на его самостоятельность со стороны другого. Основу классической теории разделения властей составляет так называемый «принцип сдержек и противовесов», делающий эту доктрину универсаль- ным средством организации государственной власти. Для того чтобы оставаться независимыми друг от друга, власти должны иметь возможность взаимодействовать, воздействовать друг на друга. Иначе го- воря, для того чтобы власти были действительно разделены, они не должны быть совершенно обособ- лены друг от друга, так как в этом случае исчезает возможность взаимного влияния. Влияние составляет основу всякой власти. Этот принцип позволяет с одной стороны предотвратить возможный властный произвол органов власти, с другой – сохранить суверенитет государственной власти.

Среди всех властей, несмотря на самостоятельность и относительное равенство, как господствую- щую Монтескье выделял законодательную власть, и: «…если бы она была совершенно свободна в своих действиях, то могла бы правомерным образом уничтожить другие власти…».84 Какими же еще призна- ками, с точки зрения классической теории должна обладать самая значимая из властей? Попробуем от- ветить на этот вопрос словами самого автора.

Во-первых, законодательная власть должна быть представительной. «Ввиду того, что в свободном государстве всякий человек, который считается свободным, должен управлять собою сам, законода- тельная власть должна бы принадлежать там всему народу. Но так как в крупных государствах это не- возможно, а в малых связано с большими неудобствами, то необходимо, чтобы народ делал посредст- вом своих представителей все, чего он не может делать сам».85

82 Там же. С. 233.

83 Тосунян Г.А. Викулин А.Ю. Деньги и власть. Теория разделения властей и проблемы банковской системы. М.: Дело, 2000. С. 24.

84 Монтескье Ш.Л. О духе законов. М.: Мысль. 1999. С. 397.

85 Там же. С. 412.

Во-вторых, правом учредительной власти, т.е. правом выбирать своих представителей, должно об- ладать максимальное число граждан. «Право подавать голос в своем округе для выбора представителей должны иметь все граждане, исключая тех, положение которых так низко, что на них смотрят как на людей, не способных иметь свою собственную волю».

В-третьих, помимо законотворчества, представительная власть должна обладать контрольно- надзорными функциями. «Представительное собрание следует также избирать не для того, чтобы оно выносило какие-нибудь активные решения, – задача, которую оно не в состоянии хорошо выполнить, – но для того, чтобы создавать законы или наблюдать за тем, хорошо ли соблюдаются те законы, которые уже им созданы, – дело, которое оно – и даже только оно – может очень хорошо выполнить».86

В-четвертых, необходимо особо отметить высказанную Монтескье мысль о необходимости бикаме- рализма, т.е. о двухпалатном парламенте. В последствии эта идея станет одним из главных принципов республиканской организации власти. «Во всяком государстве всегда есть люди, отличающиеся пре- имуществами рождения, богатства или почестей; и если бы они были смешаны с народом, если бы они, как и все прочие, имели только по одному голосу, то общая свобода стала бы для них рабством, и они отнюдь не были бы заинтересованы в том, чтобы защищать ее, так как большая часть решений была бы направлена против них. Поэтому доля их участия в законодательстве должна соответствовать прочим преимуществам, которые они имеют в государстве, а это может быть достигнуто в том случае, если они составят особое собрание, которое будет иметь право отменять решения народа, как и народ имеет пра- во отменять его решения.

Таким образом, законодательная власть была бы поручена и собранию знатных, и собранию пред- ставителей народа, каждое из которых имело бы свои отдельные от другого совещания, свои отдельные интересы и цели».87

С точки зрения Монтескье, бикамеральная организация законодательной власти способствует наи- более эффективному функционированию механизма сдержек и противовесов. «Законодательный кор- пус, состоящий из знатных, должен быть наследственным. Он является таким уже по самой своей при- роде. Кроме того, необходимо, чтобы он был очень заинтересован в сохранении своих прерогатив, ко- торые сами по себе ненавистны и в свободном государстве неизбежно будут находиться в постоянной опасности.

Но так как власть (наследственная) может быть вовлечена в преследование своих отдельных инте- ресов, забывая об интересах народа, то необходимо, чтобы во всех случаях, когда можно опасаться, что имеются важные причины для того, чтобы ее развратить, как, например, в случае законов о налогах, все ее участие в законодательстве состояло бы в праве отменять, но не постановлять».88

Кроме того, законодательное собрание не должно заседать постоянно, так как, во-первых, этого не требует сама сущность законодательной власти. Во-вторых, по мнению Монтескье, это чрезмерно стес- нило бы деятельность исполнительной власти, все внимание которой в таком случае было бы поглоще- но защитой ее независимости от законодательной власти. Право созывать и распускать законодательное собрание, а также определять время его сессий должно принадлежать исполнительной власти.

Исполнительная власть должна быть сосредоточена в руках монарха, и действовать в рамках зако- нов, установленных законодательной властью. «Исполнительная власть должна быть в руках монарха, так как эта сторона правления, почти всегда требующая действия быстрого, лучше выполняется одним, чем многими; напротив, все, что зависит от законодательной власти, часто лучше устраивается многи- ми, чем одним.

Если бы не было монарха и если бы законодательная власть была вверена известному количеству

лиц из числа членов законодательного собрания, то свободы уже не было бы: обе власти оказались бы объединенными, так как одни и те же лица иногда пользовались бы – и всегда могли бы пользоваться – и тою и другою властью».89 Поэтому законодательная власть должна иметь право контролировать дей- ствия исполнительной власти и привлекать к ответственности должностных лиц. Но это право не может быть распространено на главу исполнительной власти, так как в таком случае исполнительная власть

86 Там же. С. 398.

87 Монтескье Ш.Л. О духе законов. М.: Мысль. 1999. С. 421.

88 Там же. С. 399.

89 Монтескье Ш.Л. О духе законов. М.: Мысль. 1999. С. 456.

попала бы в полную зависимость от законодательной. Выход из этой дилеммы дает английский прин- цип ответственности за действия монарха его министров.

Исполнительная власть, имея право вето в области законодательства, определяя продолжительность сессий парламента и располагая армией, оказалась бы слишком могущественной, если бы законода- тельной власти в противовес этим правам не была предоставлена, кроме права контроля, еще и другая гарантия: право ежегодного утверждения бюджета и определения численности вооруженных сил.

Для обеспечения равновесия, гармонии и стабильности функционирования системы государствен- ной власти необходима отдельная сила, выполняющая роль арбитра во время кризиса и при необходимо- сти уравновешивающего элемента в случае локального конфликта. Роль такой силы отводилась судебным органам власти. Монтескье, следуя современному ему английскому праву, допускал следующие исклю- чения:

1  В исключительных случаях, угрожающих безопасности государства, законодательная власть мо- жет предоставить на короткое время исполнительной власти право ареста граждан (вместо судебной вла- сти).

2  Преступления против народа должны преследоваться нижней палатой парламента и судиться верхней. Кроме того, верхней палате предоставляется право суда над ее членами и право помилования.

По мнению Монтескье: «Судебную власть следует поручать не постоянно действующему сенату, а лицам, которые в известные времена года по указанному законом способу привлекаются из народа для образования суда, продолжительность действия которого определяется требованиями необходимости». В этом случае речь идет о суде присяжных заседателей. Обосновывая такую организацию судов, Мон- тескье писал: «Таким образом, судебная власть, столь страшная для людей, не будет связана ни с из- вестным положением, ни с известной профессией; она станет, так сказать, невидимой и как бы несуще-

ствующей. Люди не имеют постоянно перед глазами судей и страшатся уже не судьи, а суда».90

Идеи Монтескье продолжают оставаться в центре внимания исследователей, работающих в различ- ных областях политических и правовых наук. При этом то, что его учение дает ответы далеко не на все вопросы, было очевидно уже его последователям.

В частности, отдельные сторонники Монтескье, возрождая его учение в новой форме, предприни- мали попытку изменения содержания теории Монтескье путем дополнения к трем властям новой, чет- вертой ветви власти. В этом случае, носителями исполнительной власти в строгом смысле этого терми- на признавали не монарха, а министров. Предназначение монарха, по их мнению, состоит в том, чтобы регулировать действие законодательной, исполнительной и судебной властей, обеспечивать их равнове- сие и разрешать их взаимные конфликты. Таким образом, монарх представляет собой четвертую – уравновешивающую власть.

Теория уравновешивающей (нейтральной) власти была официально признана в Португалии и была закреплена в конституции этого государства вплоть до падения монархии. В отделе V португальской конституции 1826 года, имевшем название «О короле», в главе I «Об уравновешивающей власти», глав- ной функцией короля признается забота о независимости, согласии и гармонии остальных властей.91

Такие патерналистские мотивы весьма распространены в правовых системах некоторых стран. В каком-то смысле элементы этой теории встречаются и в положениях действующей Конституции РФ. Согласно ч. 2 ст. 80, Президент РФ «обеспечивает согласованное функционирование и взаимодействие органов государственной власти». Для реализации своей координирующей функции Президент, соглас- но ч. 1 ст. 85 «может использовать согласительные процедуры для разрешения разногласий между ор- ганами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти Российской Федерации». По сути дела, такие и подобные нормы ставят государственный суверенитет в жесткую зависимость от воли одного человека, оправдывая это необходимостью политического равновесия. Монтескье же считал, что равновесие властей достигается не преобладанием «мудрой» уравновеши- вающей власти, а взаимодействием властей, их активным воздействием друг на друга.

Монтескье, признавая государство политическим состоянием общества, соединил в своем учении технологию ограничения власти с конституционным устройством государства. Таким образом, он при-

90 Монтескье Ш. Л. О духе законов. М.: Мысль. 1999. С. 467.

91 Тосунян Г.А. Викулин А.Ю. Указ. соч. С. 24.

дал доктрине разделения властей не только политический, но и юридический смысл, что для того вре- мени было достаточно радикально. Разделение властей в учении Монтескье становится основным кри- терием различия форм правления.

Федералист.  «Все люди сотворены равными и наделены Творцом определенными неотъемлемыми правами, к числу которых относится право на жизнь, на свободу и на стремление к счастью…». Эти слова из Декларации независимости тринадцати Соединенных Штатов Америки стали началом новой эпохи, наступление которой предсказывалось и готовилось многими поколениями европейских полити- ков, философов, просветителей и теологов. В обществе Нового времени прежней власти и ценностям отводилось вполне определенное место: «Государь, которому свойственны все черты, отличающие ти- рана, не может быть правителем свободного народа». Американцы однозначно и без всяких оговорок осуждали обычаи, принципы и законы европейской политики: «Мы хорошо наслышаны о сатанинской доктрине Старого Света: народ существует для королей, а не короли для народа».

Такая однозначность оценок не случайна. Война за независимость английских колоний в Северной Америке, образование Соединенных Штатов и принятие конституции стало наиболее ярким практиче- ским результатом развития политико-правовой мысли того времени. «Благородный эксперимент», нача- тый отцами-основателями американского государства, представлял собой попытку радикальной модер- низации традиционного общества «с чистого листа», «на новом месте и в иное время». Первые прези- денты США в своих посланиях Конгрессу поздравляли соотечественников с успешным окончанием очередного года «благородного эксперимента». Такой обычай повторялся на протяжении десятилетий, что свидетельствует о преобладании эволюционных приемов и методов в построении новой модели го- сударственности. Осознание уникальности этого эксперимента впоследствии сформировало мессиан- ские мотивы американской государственно-правовой идеологии.

Соответственно времени, принципиально иное содержание получила цель развития государства как управленческого и регулирующего института, изменилось отношение к власти правительства- государства: «…справедливая власть правительства основывается на согласии управляемых; что, если какой-либо государственный строй нарушает эти права, то народ вправе изменить его или упразднить и установить новый строй, основанный на таких принципах и организующий управление в таких формах, которые должны наилучшим образом обеспечить безопасность и благоденствие народа» – так, в Декла- рации независимости устанавливались новые пределы власти, принципиально отличные от традиций и практики Старого света.

Не умоляя важности содержания и прогрессивной сути положений Декларации, их значение для дальнейшего развития нашей цивилизации определяется формой закрепления – правовой формой, предполагающей нормативный характер этих требований. Декларация независимости, как и конститу- ционные нормы, в отличие от научных и религиозных изысканий, являлась политико-правовым фактом, который раз и навсегда изменил современную ему социальную действительность, трансформировал от- ношение к власти и саму власть, заложив основы будущей государственности, сформировал принципы новой модели общественных отношений.

Главным и решающим достижением американской политической системы стало установление кон- ституционных границ власти, что было зафиксировано в Конституции США 1787 года. Эти рамки опре- делялись: принципом разделения властей; первичностью и единством власти народа; стремлением каж- дого гражданина к счастью и свободе; требованием построения централизованного государства с рес- публиканской формой правления.

Принятию Конституции предшествовала тяжелая  и  полная  драматизма политическая борьба. По- сле работы конвента, 17 сентября 1787 года, когда стал известен текст будущей Конституции, в стране развернулась целая компания против предложенного проекта, что вынудило его создателей выступить на защиту своего детища. За полгода, работая для нью-йоркских газет под псевдонимом «Публий», они (Александр Гамильтон, Джеймс Мэдисон и Джон Джей) написали 85 статей, объединенных под общим названием «Федералист».

Огромной заслугой авторов этого политического эссе стала детальная разработка не только «гори- зонтального» ограничения власти, но и теории «вертикального» распределения властных функций и полномочий между федеральным правительством и правительствами штатов. На страницах «Федерали-

ста», отцы-основатели американского государства еще раз закрепили пределы новой, только форми- рующейся власти.

Классическая доктрина разделения властей была существенно дополнена теорией федерализма, а так же детальной разработкой концепции сдержек и противовесов. Можно констатировать, что только с появлением «Федералиста» классическая теория разделения властей приобрела свою законченную фор- му и содержание. Вопросы, связанные с проблемой разделения властей и ограничения власти в целом, получили наибольшее освещение в № 43 – 51, 62 – 65 и 78.

Итак, что же предлагали своим соотечественникам авторы «Федералиста»? Во-первых, защитники проекта конституции главной своей задачей ставили создание не идеального, утопического государст- венного устройства, о чем часто писали многие ученые-теоретики, а оптимального, т.е. наилучшим об- разом соответствующего достижению заявленной цели. Еще раз напомним, что такой целью и вообще смыслом деятельности государственных органов является благополучие народа: «…безопасность и бла- госостояние народа суть те цели, которые преследуют все политические учреждения и которым эти уч-

реждения должны быть принесены в жертву».92 Таким образом, основой внутренней политики будуще-

го государства должно стать служение интересам народа и забота о его процветании.

Во-вторых, проект конституции однозначно предусматривал разделение властей согласно схеме, разработанной Монтескье. Тезисы «Федералиста», опиравшиеся на конкретный опыт практической по- литики значительно углубили научную доктрину, придав ей вид эффективного инструмента организа- ции политической власти. Судя по тематике статей, наибольший интерес представляли вопросы, свя- занные с соотношением проблемы ограничения власти через ее разделение и требованием единства го- сударственной власти как выражения общенациональной воли американского народа. Мы уже упоми- нали, что США авторам «Федералиста» представлялись не иначе как единое централизованное государ- ство с сильной общенациональной (федеральной) властью.

«Что же нам все-таки придумать, чтобы на практике обеспечить необходимое разделение законода- тельной, исполнительной и судебной власти, записанное в конституции? Единственный ответ, который можно на это дать: пусть, раз уж все внешние миры оказываются недостаточными, восполним изъян, создав такую внутреннюю структуру правления, чтобы составляющие ее части сами стали средством удерживать каждую на отведенном ей месте»93.

Условия, способствующие достижению этой цели, могут быть разделены на три группы. Иными словами речь идет о трех уровнях на которых могут быть установлены пределы власти, таковыми явля- ются: общие ограничения для противодействия произволу в отношении общества; система сдержек и противовесов между «горизонтальными» частями государственного механизма и, так называемое «вер- тикальное» разделение – придающее устойчивость национально-территориальному устройству страны.

Среди требований первого уровня (общие ограничения), авторы Федералиста наиболее существен- ными считали следующие:

Во-первых. Мерилом государственной власти должно быть качество жизни граждан, безопасность их собственности и личная свобода.

Во-вторых. При формировании государственных органов и определении пределов их компетенции необходимо учитывать недостатки человеческой натуры: «…честолюбию должно противостоять често- любие. Пожалуй, подобные маневры, к которым приходится прибегать, дабы помешать злоупотребле- ниям властью, не красят человеческую природу. Будь люди ангелами, ни в каком правлении не было бы нужды».94

В-третьих.      Личные          интересы        чиновника     должны          быть    связаны          с            интересами    общества:

«…необходимо разделять и расставлять должности таким образом, чтобы каждое занимающее их лицо могло надзирать над другим, чтобы личный интерес каждого чиновника служил охраной общественных прав».95 Кроме прочего личные мотивы должны быть связаны и укреплены конституционными права- ми: «…главная гарантия против постепенного сосредоточения разных родов власти в одном из ее ве-

92 Федералист. Политическое эссе А. Гамильтона, Дж. Мэдисона и Дж. Джея: Пер. с англ. М.: Изд-во «Весь Мир», 2000. С. 298.

93 Федералист. Политическое эссе А. Гамильтона, Дж. Мэдисона и Дж. Джея: Пер. с англ. М.: Изд-во «Весь Мир», 2000. С. 346.

94 Там же. С. 347.

95 Там же.

домств в том, чтобы у лиц, ведающих тем или иным органом власти, были необходимые конституцион- ные средства и личные мотивы противостоять вторжениям со стороны других».96

В-четвертых. Формирование органов власти и назначение на должность должно быть независимо от влияния сторонних сил и контролироваться народом: «…чтобы заложить прочный фундамент под ин- ститут разделенных властей…требуется, чтобы каждая власть обладала собственной волей и, следст- венно строилась на такой основе, когда представляющие ее должностные лица имеют как можно мень- ше касательства к назначению должностных лиц на службе другой. При строгом соблюдении данного принципа необходимо, чтобы все назначения на высшие должности в исполнительных, законодатель- ных и судебных органах исходили из первоисточника власти – от народа и шли по не сообщающимся друг с другом каналам».97

В-пятых. Общей задачей государственной власти и общества является обеспечение политического и религиозного разнообразия, необходимого для предупрждения диктатуры большинства. «Пока вся власть исходит и зависит от общества, само общество разделится на столько частей, интересов и групп, что правам отдельных граждан или меньшинства вряд ли сможет угрожать объединившееся заинтере- сованное большинство. Степень безопасности будет зависеть от числа различных интересов и числа сект, а это в свою очередь зависит от размеров территории страны и численности населения, подчи- няющегося одному и тому же правительству».98

Второй уровень ограничения власти представлен системой сдержек и противовесов между различ- ными элементами государственного механизма. Назначение, содержание и структура этой системы должны определяться взаимным конституционным контролем, осуществляемым всеми ветвями госу- дарственной власти. Эта идея, хотя и присутствовала у Монтескье, но должного развития так и не полу- чила.

Следует заметить, что по мысли «федералистов» – Конституция должна стать краеугольным кам- нем всей политической системы будущего государства. На конституционные нормы замыкались не только вопросы полномочий и пределы компетенции органов власти и должностных лиц, но и само су- веренное право народа на верховную власть. Джеймс Мэдисон в № 50 довольно точно расставил все ак- центы, одновременно указав на приоритеты дальнейшего развития страны: «…постоянные обращения к народу окажутся уместны для того, чтобы предотвратить или исправить нарушения конституции. Но в

то же время не считаю эти средства пригодными для изменения конституции».99 Этот же принцип отно-

сится ко всем без исключения представителям власти и государственным органам. Даже президент, вступая в должность не должен принимать на себя иных обязательств, кроме поддержания и защиты Конституции. Поэтому Конституция должна быть составлена так, чтобы стать по возможности единст- венной панацеей от всех болезней, свойственных обществу и государству как единому социальному ор- ганизму.

Важнейшим элементом системы сдержек и противовесов стала так называемая теория бикамера- лизма, важнейшим постулатом которой являлось требование ограничения законодательной власти. Та- кое требование было весьма типичным для того времени, так как в представительных органах многие усматривали значительную угрозу интересам общества. «Все ветви власти – законодательная, исполни- тельная и судебная – сходятся в законодательном органе. Средоточие их в одних и тех же руках как раз и определяет деспотическое правление. Ничуть не будет легче, если одна власть находится в руках мно-

гих, а не одного, 173 деспота, несомненно, будут угнетать так же, как и один».100

Для предотвращения опасной концентрации власти предлагалось разделить законодательные орга- ны на несколько частей. В практическом плане предполагалось создание двухпалатного парламента.

«При республиканской форме правления законодательная власть неизбежно оказывается господствую- щей. Но от этого зла есть лекарство: разделить ее на разные ветви и, избрав туда представителей разны- ми способами, положить в основу деятельности каждой разные принципы, насколько это допустимо

96 Там же.

97 Федералист. Политическое эссе А. Гамильтона, Дж. Мэдисона и Дж. Джея: Пер. с англ. М.: Изд-во «Весь Мир», 2000. С. 346.

98 Там же. С. 349.

99 Там же. С. 342.

100 Федералист. Политическое эссе А. Гамильтона, Дж. Мэдисона и Дж. Джея: Пер. с англ. М.: Изд-во «Весь Мир», 2000. С. 334.

при общих обязанностях и общей зависимости от народа».101  Необходимо подчеркнуть принципиаль- ную терминологическую разницу между «разными ветвями» и «двумя палатами». Авторы как бы спе- циально подчеркивают (например № 62) наличие у властей собственной воли, делающую органы этой власти самостоятельными субъектами по отношению к органам власти других ветвей. Соответственно принцип разделения властей требует распределения властно-государственных полномочий не просто между каким-то количеством групп людей, а между различными группами, которые имеют различные интересы и мотивацию. Только на такой основе элементы государственного аппарата будут эффективно сдерживать друг друга.

Третьим пределом власти в интерпретации «федералистов», должно стать федеративное устройство будущего государства. В рамках данной работы не имеет смысла подробно анализировать содержание многих статей, посвященных этой проблеме, для этого необходимо отдельное исследование. Достаточ- но сказать одно: данное эссе является классикой теории федерализма. До авторов этого произведения еще никто так подробно не разрабатывал проблему федеративного устройства государственной власти. Поэтому мы ограничимся лишь общими замечаниями.

Во-первых. В основу теории американского федерализма была положена идея сдержек и противо- весов, на которой держится вся политическая система США. «В объединенной республике, власть, от- чуждаемая от себя народом, сначала распределяется между двумя автономными правительствами, а за- тем та ее часть, которая поступает в распоряжение каждого из них, повторно распределяется между ав- тономными и раздельными ведомствами. Таким образом безопасность прав народа гарантируется вдвойне. Правительства будут надзирать друг за другом, и вместе с тем – каждое – надзирать за со-

бой».102

Во-вторых. В представленном проекте были четко зафиксированы полномочия правительства Сою- за. К ним относятся:

1) обеспечение внешней безопасности;

2) «урегулирование отношений с иноземными народами»;

3) установление и регулирование «согласованных и взаимно уважительных» отношений между штатами;

4) «некоторые отдельные вопросы, представляющие общий интерес»;

5) ограничение сепаратизма штатов и других «вредоносных» действий;

6) законодательное обеспечение собственных полномочий.

В-третьих. Вмешательство федерального правительства в дела штатов может осуществляться не иначе как в пределах собственной компетенции и на основании положений Конституции США. Штаты должны обладать значительной внутренней свободой и учредительной властью. «Единственное, что за- прещено, – это менять республиканскую форму правления на антиреспубликанскую…».103

В-четвертых. Федеративное устройство должно гарантировать от локальных кризисов и конфлик- тов. «В случаях, когда трудно решить, на чьей стороне справедливость, лучшим из возможных третей- ских судей, каковых только могут пожелать себе враждующие стороны, будут, надо полагать, предста- вители вошедших в конфедерацию штатов, не охваченных пламенем местной усобицы».104

И последнее. Наиболее значительным достижением североамериканской политической мысли явля- ется теоретическая разработка и практическая реализация централистской модели федерализма. Доказа- тельство зависимости положения и статуса федерального правительства от «большой массы граждан» последовательно раскрывается в статьях № 52 – 85, где подробно рассматриваются структуры законода- тельной, исполнительной и судебной власти. Центральное правительство, образованное по воле всего народа, должно обладать властными полномочиями и нести соответствующие обязанности в общена- циональном масштабе. Идея приоритета общенационального правительства была зафиксирована в Кон- ституции как одна из главных основ государственности, и как гарантия безопасности каждого из шта- тов.

101 Там же. С. 348.

102 Федералист. Политическое эссе А. Гамильтона, Дж. Мэдисона и Дж. Джея: Пер. с англ. М.: Изд-во «Весь Мир», 2000. С. 349.

103 Там же. С. 294.

104 Федералист. Политическое эссе А. Гамильтона, Дж. Мэдисона и Дж. Джея: Пер. с англ. М.: Изд-во «Весь Мир», 2000. С. 296.