Інвестування - Підручник (Сазонець І. Л., Федорова В. А.)

6.7. Інвестиційні аспекти корпоративної діяльності 6.7.1. доцільність процедури злиття

Одним з головних аспектів діяльності ТНК є проведення процедури злиття, яка відзеркалює інвестиційні можливості компанії, напрями стратегічного розвитку та ефективність фінансового менеджменту. У цьому пункті буде розглянуто інвестиційні аспекти реструктуризації, досліджуватиметься злиття, поділ, форма організації холдингової компанії.

Багато мотивів запропоновано інвестиційними менеджерами для теоретичного пояснення високого рівня активності злиття у Сполучених Штатах Америки. У цій частині пропонуються деякі з мотивів корпоративного злиття.

Синергизм. Головною мотивацією для більшості процедур злиття є збільшення вартості підприємств, що об'єднуються. Якщо компанії А і В зіллються в компанію С, а вартість С перевищує вартість узятих окремо А і В, то йдеться про існування синергизму. Таке злиття буде корисним для акціонерів обох компаній (А і В).

Ефект синергизму може виникнути з чотирьох джерел: економія витрат, пов'язана з поточною діяльністю, яка одержується за рахунок зростання масштабів виробництва (ефект масштабу) у менеджменті, маркетингу, виробництві або розподілі; економія фінансів, що включає нижчі трансакційні витрати на проведення операції та детальніше вивчення фінансової діяльності компанії; різна результативність управління, мається на увазі, що управління однією з фірм здійснюється неефективно і що кошти (фонди) фірми будуть використовуватися більш продуктивно після злиття; збільшеня влади на ринку за рахунок зниженя конкуренції. Економія витрат, що пов'язана з поточною діяльністю, і економія фінансів є бажаними, як і злиття, що збільшують ефективність управління, але злиття, які знижують конкуренцію, небажані та незаконні.

Виробництво в країні

Виробництво за кордоном

21—^

Непрямий експорт

Прямий експорт

Складальний завод

 

Нерегулярний експорт

Закордонні представники

Контракт на виробництво

 

Торгівельні компанії

К

Місцеві агенти

Ліцензійний договір

 

Експортно-імпортні компанії

Місцеві дистриб'ютори

Спільне підприємтво

 

Міжфірмова кооперація

и

Торговий філіал

І ^ Пряме

інвстування

Рис. 6.1. Пряме інвестування ТНК на закордонних ринках

Критерій компенсації оподаткування. Компенсація податку стимулює злиття. Наприклад, фірма, що має високі доходи і, отже, належить до найвищої категорії оподаткування, може злитися з фірмою з великою кількістю накопичених несплачених податків. Ці несплати податків потім можуть бути негайно обернені в суму, що заощаджена за рахунок зменшення податкових виплат швидше, ніж вони будуть перенесені в інший рядок бухгалтерської відомості та, напевно, використані в майбутньому. Також злиття може забезпечити ринок збуту для готівки. Якщо в компанії обмежені можливості в зовнішніх інвестиціях порівняно з її потоком готівки, то вона матиме надлишок готівки та її дії з розміщення цього надлишку будуть такими: оплата додаткових дивідендів, інвестування в ринкові цінні папери, викуп власних акцій або придбання акцій іншої фірми. Якщо фірма одержує додаткові дивіденди, то її акціонери мають сплатити прямі податки з обігу. Ринкові цінні папери, такі як «требондз», завжди забезпечують добре тимчасове розміщення грошей, але норма прибутку від таких паперів менша, ніж прибутки, яких вимагають акціонери. Придбання фондів. Іноді фірма може бути запропонована як можливий кандидат для придбання, тому що встановлена вартість значно вища, ніж її ринкова вартість.

Вкладання капіталу в різні підприємства. Менеджери часто заявляють, що вкладання капіталу в інші напрямки бізнесу має сенс при злитті. Вони стверджують, що вкладання капіталу сприяє стабілізації потоку грошей, які заробила фірма, і тому це вигідно її власнику. Стабілізація зароблених грошей є, безперечно, корисною для працівників фірми, її постачальників і замовників, проте значення цього для акціонерів і кредиторів явно менше. Якщо акціонер турбується про нестабільність зароблених грошей, то може вкладати гроші більш легко за рахунок придбання та продажу акцій, ніж за рахунок отримання прибутку з акції від фірми. Чому фірма А і В об'єднуються для стабілізації грошових потоків, коли акціонер фірми А мусить продати половину своїх акцій в А та використати отриману суму для купівлі акцій фірми В, особливо, коли акціонер може отримати цю акцію за значно нижчу ціну, ніж у випадку злиття фірм?

Звичайно, якщо б Ви були власником-керівником фірми закритого типу, для Вас було б майже неможливо продати частину своїх акцій, щоб диверсифікуватися, тому шо це розрідить Ваше володіння та, можливо, утворить значні зобов'язання сплатити податки на капітальні доходи. У цьому випадку для досягнення особистої диверсифікації було б краще ди-версифікуватися через злиття. Однак, для фірми відкритого типу диверсифікація, що направлена на зменшення ризику акціонерів, звичайно, не є справжнім мотивом для злиття.

Особисті стимули менеджерів. Інвестиційним менеджерам подобається розглядати ділові рішення як такі, в основі яких містяться тільки економічні причини. Однак не викликає сумніву питання, що деякі ділові рішення ґрунтуються більше на особистих мотивах менеджерів, ніж на економічному аналізі. Більшості людей, включаючи лідерів бізнесу, подобається влада, а більша влада пов'язана з керівництвом більшою ТНК. Очевидно, що ні один керівник не погодиться, що його егоїзм був головною причиною серії злиттів, але досвідчені спостерігачі впевнені, що це дійсно грає важливу роль у більшості злиттів. Також було встановлено, що заробітна плата керівників має високий кореляційний зв'язок з розміром компанії: чим більша компанія, тим вища платня вищого керівного складу. Це також може грати роль у деяких корпораціях, що проводять агресивні програми придбання.

Види злиттів. Інвестиційні менеджери класифікують захоплення за чотирма групами: 1) горизонтальні; 2) вертикальні; 3) конгенеретичні; 4) конгломеративні. Горизонтальне злиття має місце, коли одна фірма об'єднується з іншою, що має таке саме виробництво, наприклад, злиття AT&T та McCaw Cellular Communication Со. було горизонтальним злиттям, тому що обидві компанії надавали телекомунікаційні послуги. Приклад вертикального злиття — це придбання виробником сталі одного зі своїх постачальників, такого як компанія, що видобуває залізо чи вугілля, або придбання виробником нафти компанії, що використовує його продукцію. Нещодавнє злиття Medco Containment Services Inc., що продає медпрепарати за зниженими цінами, з Merch&Co., провідним виробником ліків, — приклад вертикального злиття. Конгенеретичне (близьке за природою та за діями) — цей тип злиття включає подібні підприємства, але не виробників однієї продукції (горизонтальне), чи фірм, що перебувають у зв'язку виробник-постачальник (вертикальне). Прикладами конгенеретичних злиттів є захоплення Uniliver компанії Chesebrough-Ponds та, коли Philip Morris придбав General Foods і Kraft. Конгломеративне злиття має місце, коли об'єднуються не близькі підприємства, наприклад, коли Mobil Oil придбала Montgomery Ward.

6.7.2. Процедура об'єднання компаній

Одна з ТНК (як правило, більша з двох) приймає рішення щодо купівлі іншої ТНК, проводить переговори про ціну з керівництвом компанії, яку планує придбати, а потім купує намічену компанію.

Дуже рідко компанія, яку мають придбати, буде ініціювати угоду, загалом це більше відповідає компаніям, які прагнуть до придбання інших, ніж компаніям, які хочуть бути придбаними. Надалі будемо іменувати компанію, що хоче придбати іншу компанію, компанією, шо хоче придбати, а компанію, котру вона хоче придбати, компанією, яку придбають. Якщо поглинаюча компанія, що хоче придбати, виявляє можливу ціль придбання, то вона повинна встановити: 1) відповідну ціну, або перелік цін; 2) вид платежу — готівка, власні акції, облігації або їх комбіновану пропозицію.

Далі керівництво компанії, що хоче придбати, повинно вирішити, як знайти підходи до керівництва компанії, що поглинається (компанії, яку хочуть придбати). Якщо компанія, що придбає, має підстави вважати, що керівництво компанії, яку придбають, схвалює злиття, тоді вона тільки пропонує це злиття та намагається напрацювати припустимі умови угоди. Якщо угоди досягнуто, тоді дві команди менеджерів роблять заяву про злиття своїм утримувачам акцій, зазначаючи, що вони схвалили злиття, а керівництво компанії, яку поглинули (компанії, яку придбають), рекомендуватиме своїм утримувачам акцій погодитися зі злиттям. Як правило, утримувачів акцій прохають пропонувати (або підписати) свої акції в зазначений фінансовий інститут разом із нотаріально засвідченим дорученням, яке передає право власності на їх акції компанії, що придбає. Утримувачі акцій компанії, яка буде придбана, потім одержать спеціальні платежі у вигляді акцій компанії, що придбає (у цьому разі утримувачі акцій компанії, яка була придбана, стануть акціонерами компанії, що придбала), готівки, облігацій або комбіновано — готівкою та цінними паперами. Це буде дружнє злиття.

Поглинання (злиття) компанії RCA компанією General Electric (GE) є прикладом такого дружнього злиття. По-перше, Ради директорів двох компаній заявили, що RCA погодилась бути придбаною GE за умови бути проданою повністю за готівку за ціною по 66 доларів і 50 центів за акцію. Злиття було схвалене акціонерами, Федеральною комісією з комунікацій та Міністерством юстиції, а потім злиття було завершено. Іншими прикладами дружнього злиття є: придбання компанією Federal Express компанії Tiger International, злиття компанії Time з компанією Warner Communication та придбання компанією AT&T компанії McCaw.

Однак часто керівництво компанії, яка поглинається, чинить опір злиттю (поглинанню). Можливо, менеджери відчувають, що ціна, запропонована за акції, дуже низька або, можливо, вони просто хочуть зберегти свої робочі місця. У будь-якому про пропозицію компанії, що придбає, заявляється як про ворожу, а не дружню, а компанія, що бажає придбати, повинна зробити пряме звернення до акціонерів компанії, яку придбають. При ворожому поглинанні керівництво поглинаючої компанії буде звертатись з проханням до акціонерів компанії, яку придбають, оголошуючи про те, що вона прагне до контролю, передачі або пропозиції до передачі їх акцій в обмін за запропонованою ціною (ціна, як правило, встановлюється залежно від суми, що припадає на частку придбаного акціонерного капіталу, хоча вона може встановлюватись і в показниках компанії, яку придбають).

При ворожому поглинанні все ж таки керівництво компанії, яка поглинається, буде спонукати акціонерів не пропонувати свої акції, як правило, стверджуючи, що запропонована ціна нижче ринкової. Через те, що пропозиція покупки акцій є прямим зверненням до акціонерів, тому вона не потребує згоди керівництва компанії, що поглинається. Практика пропозицій покупки акцій не нова, але кількість таких пропозицій різко збільшується останніми роками.

Державне регулювання злиття (на прикладі США). До середини 1960-х років дружнє злиття, як правило, проходило шляхом простого злиття акціонерного капіталу, що перейшов з іншої компанії, а боротьба за контроль була основним засобом, що використовувався у вигляді знаряддя противника у битві за контроль над компаніями. Однак у середині 1960-х років скупники акцій з метою придбання контролю над компаніями почали діяти інакшим способом. По-перше, вони помітили, що дуже багато часу віднімає організація боротьби за контроль, оскільки вони вимушені були спочатку вимагати список утримувачів акцій компанії при відмові одержати рішення суду, яке вимагає передати їм список. Протягом цього часу керівництво компанії, яку хочуть придбати, мало можливість обмірковувати різні стратегії відвернення тиску на утримувачів акцій. Унаслідок цього ініціатори боротьби за контроль переважно терпіли поразку.

Конгрес мав на меті поставити керівництво компаній, що поглинаються, у вигідніше положення, щоб захистити їх від ворожого поглинання. Крім того, Конгрес зауважував, що власники акцій потребували більш легкого доступу до інформації щодо пропозиції покупки, включаючи інформацію про кожен цінний папір, що міг бути їм запропонований замість готівки, щоб прийняти раціональне рішення щодо того приймати чи не приймати пропозицію.

Закон Вільямса вніс свої основні обмеження в діяльність поглинаючих компаній: 1) особи, що придбали, повинні відкрити свої сьогоднішні та майбутні наміри протягом 10 днів з моменту накопичення з граничної міри в 5 \% акціонерного капіталу компанії, а також вказати джерело фондів, які використовувалися для придбання цієї компанії; 2) акціонерам компанії, що поглинається, повинна бути надана можливість мати в крайньому випадку 20-денний термін для пропозиції продажу своїх акцій, отже, оферта (пропозиція) повинна бути «відкрита» не більше 20 днів; 3) Якщо поглинаюча компанія збільшить запропоновану ціну в 20-денний термін відкритого періоду, то всі акціонери, які пропонували свої акції на продаж до нової пропозиції ціни, повинні одержати гроші, виходячи з нової ціни. Сумуючи все вищевикладене, можемо зазначити, що всі ці обмеження були призначені, щоб зменшити можливість стихійного прийняття пропозиції продажу акціонерами поглинаючої компанії.

Злиттям товариств визнається виникнення нового товариства шляхом передачі йому всіх прав та обов'язків двох або декількох товариств із припиненням останніх. Права й обов'язки останніх переходять до товариства, що виникло, відповідно до передатного акта.

Так, приміром, відповідно до Стандартів емісії при реорганізації комерційних організацій, крім визначення процедури розміщення акцій при злитті акціонерних товариств, також визначається порядок розміщення цінних паперів (акцій, облігацій) при злитті комерційних організацій іншої організаційно-правової форми.

У Росії, для того, щоб здійснити реорганізацію у формі злиття, необхідно послідовно пройти такі основні етапи.

Основні етапи процедури злиття:

Укладання договору про злиття товариствами, що беруть участь у злитті.

Ухвалення рішення загальними зборами акціонерів кожного товариства, що беруть участь у злитті, про реорганізацію у формі злиття, про затвердження договору про злиття і про затвердження передатного акта.

Затвердження Статуту і вибори ради директорів акціонерного товариства (АТ), що виникло на спільних загальних зборах акціонерів товариств, які беруть участь у злитті.

Державна реєстрація юридичної особи, що виникла в результаті злиття.

Державна реєстрація випуску цінних паперів, нового АТ, і звіту про підсумки випуску цінних паперів.

Для кожного з етапів є обов'язкові правила, встановлені нормативними актами.

На першому етапі при укладанні договору про злиття товариствами, що беруть участь у злитті, обов'язково повинні бути визначені порядок та умови злиття, а також порядок конвертації акцій кожного АТ в акції і (або) інші цінні папери нового АТ.

До того ж у договорі при визначенні порядку конвертації цінних паперів, розташовуваних при злитті комерційних організацій, вказується вид, категорія (тип), номінальна вартість, співвідношення конвертації.

На другому етапі рішення загальних зборів акціонерів кожного товариства, що беруть участь у злитті, про реорганізацію у формі злиття, про затвердження договору про злиття і про затвердження передатного акта приймається тільки за пропозицією ради директорів (наглядацької ради) товариства. При ньому зазначене рішення загальних зборів акціонерів приймається більшістю в три чверті голосів акціонерів — власників голосуючих акцій, які беруть участь у загальних зборах акціонерів.

На третьому етапі затверджується статут і обирається рада директорів об'єднаного АТ, робиться це тільки на спільних загальних зборах акціонерів товариств, що беруть участь у злитті, у порядку, встановленому Законом «Про акціонерні товариства».

На четвертому етапі товариство, що виникло в результаті злиття, підлягає обов'язковій державній реєстрації за загальними правилами, встановленими законодавством для реєстрації юридичних осіб, за винятком окремих моментів, пов'язаних із правовим регулюванням питань реорганізації товариств.

Для реєстрації важливо перевірити наявність юридично правильно оформлених документів, необхідних на перших трьох етапах (договір про злиття з усіма необхідними умовами, передатні акти, що відповідають протоколам загальних зборів товариств тощо).

Трапляються випадки, коли товариства проходять усі етапи, встановлені законодавством, процедури злиття, реєструється нова юридична особа, з ліквідацією товариств, що беруть участь у злитті, але допускають при цьому всього одну помилку, що призводить часом до безвихідних ситуацій. Приміром, така помилка, пов'язана з відсутністю в договорі про злиття умов і порядку конвертації акцій товариств, що беруть участь у злитті, в акції і (або) інші цінні папери нового АТ, може проявитись тільки на наступному етапі — при державній реєстрації випуску цінних паперів, що розміщуються при злитті. У такому випадку майже неможливо виправити помилку, допущену при складанні договору, тому що юридичні особи, що беруть участь у злитті, вже ліквідовані. Винними виявляються самі товариства, що зливаються, тому що при реєстрації нового товариства, створюваного в результаті злиття, органи, що реєструють зазначені юридичні особи, як правило, не несуть відповідальності за зміст і вірогідність положень наведених у документах, що надаються.

Очевидно, було б досить корисно обумовити у відповідних нормативних актах, що державні органи, що здійснюють державну реєстрацію юридичних осіб, створених у результаті злиття, зобов'язані вимагати не тільки наявність самого договору про злиття, але і включення в нього обов'язкових положень про порядок та умови злиття, а також про порядок конвертації акцій кожного АТ в акції і (або) інші цінні папери нового АТ.

Необхідно також відзначити особливості, пов'язані з реєстрацією статуту товариства, створеного в результаті злиття. Статутний капітал акціонерного товариства, створеного в результаті злиття, може бути більше суми статутних капіталів (складових капіталів, пайових фондів) комерційних організацій, що беруть участь у такій реорганізації, але не повинний перевищити вартості чистих активів створеної в результаті злиття комерційної організації.

На п'ятому етапі при державній реєстрації випуску цінних паперів, що розміщуються при злитті, і звіту про підсумки випуску цінних паперів необхідно дотримуватись таких вимог.

По-перше, документи на державну реєстрацію випуску цінних паперів, що розміщуються при такій реорганізації, повинні бути надані до органу, що реєструє, не пізніше одного місяця з дати державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті злиття.

По-друге, рішення про випуск акцій і рішення про випуск облігацій акціонерного товариства при його створенні в результаті злиття повинно бути затверджено радою директорів цього акціонерного товариства. При цьому рішення про випуск цінних паперів комерційної організації затверджується при її створенні в результаті злиття — на підставі і відповідно до договору про злиття.

По-третє, рішення про випуск цінних паперів, що розміщуються при злитті, повинне обов'язково містити положення про порядок та умови розміщення цінних паперів, де вказується відповідний спосіб їхнього розміщення.

Шляхи розміщення цінних паперів при злитті комерційних організацій

Водночас непростим є розміщення цінних паперів, що здійснюється шляхом обміну на акції акціонерного товариства, що створюється в результаті злиття, часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, реорганізованих шляхом такого злиття. Існує можливість злиття товариства з обмеженою відповідальністю з товариством з додатковою відповідальністю; товариства з обмеженою відповідальністю і виробничим кооперативом; товариства з додатковою відповідальністю і виробничим кооперативом; усіх перерахованих юридичних осіб між собою, у результаті якого утвориться акціонерне товариство.

В усіх зазначених випадках конвертація вважається здійсненою в цінні папери комерційної організації, яка створена в результаті такого злиття, відповідно до договору про злиття в момент державної реєстрації комерційної організації, що створена в результаті злиття. При цьому цінні папери комерційних організацій, що реорганізуються шляхом злиття, при їхній конвертації анулюються.

Одночасно з державною реєстрацією випуску цінних паперів, що розміщуютья при злитті комерційних організацій, здійснюється реєстрація звіту про підсумки випуску цінних паперів.

Приєднанням товариства визнається припинення одного або декількох товариств із передачею всіх прав та обов'язків іншому товариству. До останнього при цьому переходять права та обов'язки приєднаного відповідно до передатного акта.

Основні етапи процедури приєднання:

Укладання договору про приєднання між товариством, що приєднується, і товариством, до якого здійснюється приєднання.

Ухвалення рішення загальними зборами акціонерів товариства, що приєднується, і товариства, до якого здійснюється приєднання, про реорганізації у формі приєднання, затвердження договору і про затвердження передатного акта.

Державна реєстрація випуску цінних паперів, що розміщуються при приєднанні, і звіту про підсумки випуску цінних паперів.

Внесення змін у статут акціонерного товариства, до якого здійснене приєднання, пов'язаних зі збільшенням його статутного капіталу на номінальну вартість розміщених додаткових акцій, збільшенням кількості розміщених акцій і зменшенням кількості оголошених акцій відповідних категорій (типів). За винятком випадків конвертації акцій приєднаного акціонерного товариства або обміну часток учасників приєднаного товариства чи товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів приєднаного кооперативу в акції, придбані і (або) викуплені акціонерним товариством, до якого здійснюється приєднання, і (або) цього акціонерного товариства, що надійшли в розпорядження.

На першому етапі в договорі про приєднання обов'язково повинні бути визначені порядок і умови приєднання, а також порядок конвертації акцій товариства, що приєднується, в акції і (або) інші цінні папери товариства, до якого здійснюється приєднання.

На другому етапі рішення загальних зборів акціонерів товариства, що приєднується, і товариства, до якого здійснюється приєднання, про реорганізацію у формі приєднання, про затвердження договору про приєднання і передатного акта приймаються тільки за пропозицією ради директорів (наглядацької ради) кожного товариства.

При цьому зазначені рішення загальних зборів приймаються більшістю в три чверті голосів акціонерів — власників голосуючих акцій, які беруть участь у загальних зборах акціонерів.

Після цього на спільних загальних зборах акціонерів зазначених товариств приймається рішення про внесення змін та доповнень у статут і за потреби з інших питань. Законом не обумовлюється, які саме зміни та доповнення вносяться до статуту і в якому товаристві. При цьому порядок голосування на спільних загальних зборах акціонерів визначається договором про приєднання.

Є логічним, що ці зміни пов'язані насамперед із цінними паперами товариства, до якого здійснюється приєднання, і (або) зміною його статутного капіталу. Наприклад, у випадку випуску додаткових цінних паперів акціонерним товариством (до якого здійснюється приєднання) і в які у майбутньому будуть конвертовані цінні папери товариства, що приєднується, на спільних загальних зборах акціонерів повинні бути прийняті: рішення про внесення змін, по-зв'язаних зі збільшенням його статутного капіталу на номінальну вартість розміщених додаткових акцій, збільшенням числа розміщених акцій і зменшенням числа оголошених акцій відповідних категорій (типів). До того ж в цьому випадку зазначені зміни в статут вносяться тільки після реєстрації рішення і звіту про підсумки зазначеного випуску і до внесення запису до державного реєстру про припинення діяльності комерційної організації, що приєднується.

На третьому етапі здійснюється державна реєстрація випуску цінних паперів, що розміщуються при приєднанні, і звіту про підсумки випуску.

Документи на державну реєстрацію випуску цінних паперів, що розміщуються при реорганізації шляхом приєднання, повинні бути представлені в орган, що реєструє, протягом трьох місяців з дати затвердження рішення про випуск цінних паперів комерційною організацією, до якої здійснюється приєднання.

При цьому рішення про випуск цінних паперів комерційної організації затверджується при приєднанні до неї на підставі і відповідно до рішення про збільшення її статутного капіталу шляхом розміщення додаткових акцій і договором про приєднання (який в обов'язковому порядку представляється в орган, що реєструє).

Звіт про підсумки випуску цінних паперів у випадку реорганізації шляхом приєднання має бути представлений емітентом в орган, що реєструє, не пізніше 30 днів з моменту внесення до реєстру запису про припинення діяльності комерційної організації, що приєднується.

Необхідно зауважити що у всіх способах розміщення цінних паперів при реорганізації комерційних організацій у формі приєднання конвертація акцій приєднаного акціонерного товариства чи обмін часток учасників приєднаного товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів приєднаного кооперативу може здійснюватися в акції придбані й (або) викуплені, і (або) отримані в розпорядження, і (або) у додаткові акції акціонерного товариства, до якого відбувається приєднання.

Зазначені способи і шляхи конвертації цінних паперів і (або) обміну часток комерційних організацій, що приєднуються, в акції товариства, до якого здійснюється приєднання, є вичерпними й обов'язковими для виконання у встановленому порядку.

Це означає, що неможливий випадок приєднання однієї комерційної організації до акціонерного товариства без конвертації цінних паперів або обміну часток комерційної організації в акції (або інші цінні папери) товариства, до якого здійснюється приєднання. Однак, як зазначено вище, інші способи приєднання комерційних організацій до акціонерного товариства знаходять своє відображення в Стандартах емісії при реорганізації комерційних організацій і є обов'язковими для виконання у встановленому порядку.

На четвертому етапі у випадку, якщо конвертація акцій приєднаного АТ або обмін часток учасників приєднаного товариства чи товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів приєднаного кооперативу здійснюються в додаткові акції АТ, до якого здійснюється приєднання, у його статут повинні бути внесені зміни, пов'язані зі збільшенням статутного капіталу на номінальну вартість розміщених додаткових акцій, збільшенням числа розміщених акцій і зменшенням числа оголошених акцій відповідних категорій (типів).

При цьому внесення до статуту акціонерного товариства таких змін і їх державна реєстрація здійснюються на підставі рішення про збільшення статутного капіталу шляхом розміщення додаткових акцій, а також зареєстрованого звіту про підсумки їхнього випуску.

Статутний капітал акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, так само як і у випадку злиття, може бути більше статутних капіталів (складових капіталів, пайових фондів) комерційних організацій, що беруть участь у такій реорганізації, але не повинен перевищити вартість її чистих активів.

6.7.3. Інвестиційний аналіз злиття та методи захисту від поглинання

Теоретично аналіз поглинань не дуже складний. Компанія, яка поглинає, аналізує стан кошторисів капіталовкладень та їх окупність (економічний аналіз ефективності капіталовкладень) для визначення того, чи буде перевищувати очікуваний поточний прибуток у вигляді наявних грошових надходжень суму, яка повинна бути сплачена за компанію, що поглинається при злитті, і якщо чиста величина прибутку має позитивне значення, то фірма, яка поглинає, може укладати угоду про придбання.

З погляду фінансового аналізу є два основних типи операцій злиття: операційне та фінансове.

1. Операційне злиття — це злиття двох компаній, за якого їх операції об'єднані з метою отримання можливого ефекту синергизму. Угоди злиття компанії Chemical Banking з компанією Manufactures Hanover та компанії NCNB з компанією CLS/Sovran є яскравими прикладами операційного злиття.

2. Фінансовим злиттям називається таке злиття, за якого компанії, що зливаються, не діють як ціла економічна одиниця, і від якого не очікується поточного економічного ефекту.

Поглинання компанією Coca-Cola компанії Columbia Pictures є прикладом фінансового злиття. Звичайно, злиття можуть сполучати в собі ознаки кожного типу. Таким чином, якщо б компанія Mobile придбала компанію Marathon Oil, то це злиття було переважно операційним. Однак при злитті з компанією U.S.Stee1 таке злиттям мало б більше фінансовий характер, ніж операційний.

Умови злиття. Умови здійснення злиття включають відповіді на два важливих запитання:

Хто буде контролювати об'єднане підприємство?

Скільки сплатить компанія, яка поглинає, за компанію, що поглинається?

Контроль після злиття. Становище у сфері службового контролю часто є життєво важливим. По-перше, уявимо ситуацію, за якої невелика компанія, що є власністю менеджера, переходить у власність великого концерну. Власник-менеджер може бути стурбований збереженням свого високого статусу, може також мати дружні стосунки з робітниками і, отже, турбуватися про збереження управління справами після злиття. Якщо ситуація має такий вигляд, як описано вище, то такі питання слід виносити на переговори про злиття.

Якщо компанія, що належить органам влади і не контролюється її менеджерами, зливається з іншою компанією, то керівництво компанії, яка поглинається, також стурбовано своїм становищем після злиття. Якщо компанія, яка поглинає, погоджується зберегти попереднє керівництво, тоді керівництво може підтримати злиття й рекомендувати схвалити його власникам акцій. Якщо ж попереднє керівництво повинно піти, то воно, можливо, буде чинити опір такому злиттю.

Сплачена ціна. Іншим істотним питанням злиття є ціна, яку сплатять за компанію, що придбається, а саме: готівка або цінні папери, що будуть надані власникам компанії, яка поглинається. Аналіз цього питання аналогічний звичайному аналізу при складанні кошторисів капіталовкладень та їх окупності (економічному аналізу ефективності намічених капіталовкладень): оцінюється додатковий прибуток, облікова ставка (обліковий відсоток, ставка дисконту) використовується для визначення поточної вартості (дисконтованої вартості — суми очікуваного в майбутньому доходу) цього прибутку і, якщо поточна вартість (дисконтована вартість) майбутнього додаткового доходу перевищує ціну, яку треба сплатити за компанію, що поглинається, то злиття схвалюється. Таким чином, тільки коли компанія, яка поглинається, коштує більше для компанії, що поглинає, від її ринкової ціни як окремої економічної одиниці, то злиття буде неможливим. Очевидно, що компанія, яка придбає, намагається сплатити якомога нижчу ціну, тоді як, компанія, яку намагаються придбати, хотіла б бути проданою за найбільшу ціну. Остаточна ціна визначається шляхом переговорів з тими, хто надає найпривабливіші умови. Чим більший прибуток від ефекту синергизму, тим більший простір існує для проведення переговорів і тим більша можливість того, що злиття дійсно відбудеться.

Одночасно з появою процесів дружнього злиття і поглинання, виник процес ворожого поглинання. Ця ворожість супроводжувалася багатьма нововведеннями в мистецтві корпоративних поглинань. Тактика ворожих поглинань швидко вдосконалювалася, паралельно вдосконалювалась і методика корпоративного захисту. У результаті зростаючого використання фінансових ресурсів корпораціями, що перебувають під загрозою, протизагарбницький захист ставав дедалі проміркованішим, і переборювати його стало важче. До кінця 1980-х років мистецтво протизагарбницького захисту стало досконалим. Великі інвестиційні банки організували команди фахівців із захисту від поглинань, що працювали разом з керівництвом найбільших корпорацій над створенням потужної оборони, що могла б протистояти агресивним рейдерам четвертої хвилі злиттів. Після зведення різних ліній оборони команди інвестиційних банкірів разом зі своїми колегами, юридичними фірмами, були готові надавати консультаційну допомогу керівництву компаній-цілей у виборі дійових заходів з протистояння компанії-покупцеві. Сьогодні більшість великих західних корпорацій мають у своєму розпорядженні систему протизагарбницької оборони у той або іншій формі.

Процес формування, класифікація, ознаки та характеристики моделей захисту від ворожих поглинань широко висвітлені в працях відомих зарубіжних учених, серед яких Патрик А. Гохан, Стен-лі Фостер Рід, Олександра Рід Лажу, Н. Б. Рудик.

Ворожим поглинанням компанії або активу вважається встановлення над цією компанією або активом повного контролю як у юридичному, так й у фізичному сенсі всупереч волі менеджменту й/або власника (власників) цієї компанії або активу. Таке визначення дає підстави виокремити найхарактернішу ознаку будь-якого недружнього поглинання: воно здійснюється незважаючи на чиюсь волю, отже, компанія-ціль (власник активу, найбільші акціонери, менеджери підприємства) завжди буде чинити опір діям компанії-агресора (рейдера), використовуючи визначені методи захисту.

Сукупність стратегій протизагарбницької оборони можна розділити на дві частини: превентивні й активні заходи. Превентивні заходи призначені для зменшення ймовірності успішного ворожого поглинання, тоді як активні міри застосовуються після того, як спроба ворожого поглинання вже була розпочата.

Існують такі найпоширеніші в західній практиці методи захисту: «Протиакулячий репелент». «Отрутні пігулки». «Золоті парашути». «Білий лицар». «Зелений шантаж». «Захист Пекмена». «Позов».

«Реінкорпорація».

«Рекапіталізація вищого класу» або «рекапіталізація на два класи».

«Реструктуризація активів». «Реструктуризація зобов'язань». «Протиакулячим репелентом» [shark repellent amendments] називають спеціальні виправлення, які вносяться до статуту компанії, для того щоб ускладнити процедуру одержання контролю над нею. Необхідно зауважити, що досить часто термін протиакулячий репелент використовується для опису будь-якого методу захисту від ворожого поглинання, що застосовує дана компанія, що не зовсім правильно.

У класичному тлумаченні цей термін означає процедуру одночасного внесення до статуту корпорації таких трьох виправлень:

розділення ради директорів;

умова супербільшості;

умова справедливої ціни.

Багато хто використовує термін «протиакулячий репелент» для опису того, що їм здається репелентом, а не для того що дійсно їм є, тому іноді виникають непорозуміння. Можливо, саме для того, щоб уникнути цих непорозумінь, це термін іноді воліють заміняти іншими, синонімічними термінами.

Найчастіше в професійній фінансовій літературі трапляються такі синоніми терміна «протиакулячий репелент»: антипоглинальні виправлення [antitakeover amendments], виправлення до статуту [charter amendments] або антипоглинальні виправлення до статуту [antitakeover charter amendments].

«Отрутні пігулки» [poison pills] — це спеціальні цінні папери, емітовані корпоращєю-щллю й розповсюджені між своїми акціонерами для захисту компанії від ворожого поглинання.

У випадку спроби ворожого поглинання корпорації «отрутні пігулки» надають своїми власниками певних прав. Як спроба ворожого поглинання найчастіше розглядається акумулювання у ворожих руках певної кількості звичайних голосуючих акцій компанії (найчастіше 20 \%, хоча іноді планка опускається й до 10 \%) або оголошення тендерної пропозиції на викуп звичайних голосуючих акцій.

Права, представлені «отрутною пігулкою», залежать від її типу. Звичайно «отрутні пігулки» створюються (емітуються) корпорацією за допомогою проведення позачергових дивідендних виплат у формі прав на покупку додаткових звичайних акцій компанії. Після проведення дивідендних виплат, права починають обертатися на відкритому фондовому ринку разом зі звичайними акціями (тобто купуючи одну акцію компанії, інвестор одночасно отримує одне право).

Обіг прав триває до появи загрози ворожого поглинання. У цей момент права стають здійсненними, і через деякий час акціонери корпорації-цілі починають виконувати належні їм права (з величезною вигодою для себе й збитком для корпорації-мети).

Застосування цього методу захисту від ворожого поглинання, як правило, не вимагає схвалення акціонерів корпорації. Менеджерам досить одержати схвалення «отрутних пігулок» у раді директорів компанії. Саме тому широко поширена думка, що, ухвалюючи рішення щодо створення «отрутних пігулок», менеджмент корпорації-цілі переслідує одну-єдину мету — унеможливити будь-яку зміну контролю над корпорацією без одержання його згоди на це (якщо, звичайно, корпорація-покупець не хоче вчинити фінансове самогубство).

Досить цікаво, що самі менеджери корпорацій, що обороняються, і банкіри, які фінансують проведення ворожих поглинань, воліють використовувати мелозвучнішу назву цього методу захисту — план захисту прав акціонерів [shareholders rights plan або share rights plan].

У західній практиці найбільшого поширення набули такі плани захисту прав акціонерів:

плани привілейованих акцій [preferred stock plans]; плани общигливання [flip-over plans]; щигливні плани [flip-in plans]; плани заднього кінця [back-end plans]; голосуючі плани [voting plans]. Батьківщина «отрутних пігулок» — США. Найпоширенішими «отрутні пігулки» стали на американському ринку після листопада 1985 року, коли Верховний суд штату Делавер, розбираючи справу

Moran vs. Household International, Inc підтвердив право компанії ухвалювати рішення щодо створення «отрутних пігулок» без одержання схвалення з боку акціонерів. Зрозуміло, чому після такого рішення кількість компаній, що беруть на озброєння «отрутні пігулки», різко зросла. Чим би не пояснювалася популярність «отрутних пігулок», але факти говорять про їх популярність. Більше 3000 найбільших американських компаній озброєні сьогодні таким методом захисту. Більш ніж 2/3 американських компаній, що входять в індекс S&P 500, і більше половини компаній, що входять в індекс Business Week 1000, мають «отрутні пігулки». «Отрутні пігулки» (або методи захисту, що володіють рисами «отрутних пігулок») є одним з найпоширеніших в усьому світі методів.

«Золоті парашути» [golden parachutes] — спеціальні угоди про компенсації, які компанія укладає з вищим керівництвом. Слово «золоті» використовується тому, що керівники, які мають такі контракти, одержують винятково високу компенсацію. Хоча компанії звичайно стверджують, що вони укладають такі контракти з інших причин, ніж запобігання поглинанню, ці контракти, проте, можуть здійснювати деякий протизагарбницький вплив. Такий вплив може проявлятися, коли «парашути» використовуються як превентивна, так і активна міра. їх можуть застосовувати напередодні ворожої пропозиції, щоб зробити компанію менш бажаною, але їх також можна використати й у розпал битви за поглинання. Варто пам'ятати, що виплати «золотих парашутів», особливо відносно великих поглинань, становлять невеликий відсоток від загальної ціни покупки. Це означає, що протизагарбницький ефект цих пільг відносно малий.

«Білий лицар». Коли компанія виявляється метою ворожого поглинання, її менеджмент і рада директорів можуть схвалити метод захисту «білий лицар» [white knight]. Усі захисні дії цього методу зводяться до пошуку більш дружньої корпорації й запрошенню її до поглинання компанії-ідлі.

«Більш дружня корпорація» і є тим самим «білий лицар». Якщо таку корпорацію вдається знайти, то менеджмент компанії-ідлі негайно починає вести переговори з її менеджментом щодо умов свого порятунку. Якщо «більш дружня корпорація» виявляє, що порятунок компанії-мети відповідає її інтересам, то вона висуває тендерну пропозицію на її контрольний пакет акцій. «Білий лицар» конкурує з ворожим поглиначем. Успішний порятунок — це виграш «білого лицаря» в грі зустрічних, конкуруючих одна з одною тендерних пропозицій. Слід зауважити, що досить часто компанії-цілі навіть не доводиться шукати «білого лицаря». Він знаходить її сам і просто бажає її врятувати.

Офіційно ж менеджери компанії-цілі найчастіше повідомляють ринку, що лицар є білим через те, що не збирається ліквідувати компанію, яка купується, не буде проводити масові звільнення її персоналу тощо. Усе це відповідає інтересам власників бізнесу, і менеджмент компанії-цілі впевнений у благонадійності «білого лицаря» «на всі сто».

«Зелений шантаж» [greenmail] був популярним методом захисту від ворожого поглинання на американському ринку корпоративного контролю протягом 1980-х років. Сам метод украй простий і його суть полягає в тому, що це тендерна пропозиція корпорації-цілі на викуп великого пакета акцій, що перебуває у власності корпоративного агресора. Цей метод захисту також відомий як цільовий викуп акцій [targeted stock repurchase], захисний викуп акцій [defensive stock repurchase], цільовий викуп [targeted buy-back].

Викуп супроводжується сплатою значної премії стосовно поточної ринкової ціни звичайних голосуючих акцій корпорації-цілі.

«Захист Пекмена». Якщо менеджмент корпорації-цілі виявив, що на контрольний пакет звичайних голосуючих акцій його компанії висунута тендерна пропозиція, то він може вдатися до «захисту Пекмена» [PacMan defense]. Він полягає у висуванні корпорацією-ціллю зустрічної тендерної пропозиції на покупку контрольного пакета звичайних голосуючих акцій корпорації-покупця.

Не можна сказати, щоб цей метод захисту набув поширення на ринку корпоративного контролю.

Одна з найважливіших проблем, пов'язаних із застосуванням на практиці цього методу захисту, — значний обсяг фінансових ресурсів, необхідних для висування зустрічної тендерної пропозиції на контрольний пакет звичайних голосуючих акцій корпорації-покупця. Тільки корпорапія-ціль, що значно перевершує розмірами, у тому числі й обсягами фінансових ресурсів, може сподіватися на успішне проведення подібного захисту. Звичайно ж, для фінансування своєї тендерної пропозиції корпорація-ціль може вирішити використати позикові кошти, але тоді після проведення захисту вона буде обтяжена величезним борговим навантаженням.

«Позов». Без будь-яких сумнівів, «позов» — це один з найпростіших і найпопулярних методів захисту від ворожого поглинання у світі. Наприклад, більше 30 \% усіх тендерних пропозицій, зроблених на американському ринку корпоративного контролю за період з 1962 по 1980 роки, супроводжувалися порушенням корпорацією-цілю різних судових позовів, у яких вона обвинувачувала корпора-цію-покупця в порушенні всіх існуючих законодавств, включаючи навіть природоохоронне законодавство.

До чого може привести рішення менеджменту корпорації-цілі про те, щоб втягти свою компанію в судовий розгляд? На практиці можна чекати реалізації двох сценаріїв розвитку ситуації. Перший виглядає таким чином. Ініціювавши позов, корпорація-ціль може затримати корпорапію-покупця (судові процедури, слухання, перегляди справи тощо) і під час цієї затримки спробувати знайти вихід і одночасно значно збільшити вартість поглинання (корпорація-покупець, радше, погодиться збільшити тендерну пропозицію, ніж нести величезні судові витрати). Збільшується ймовірність того, що залучаться конкуренти, а може й «білий лицар».

На практиці, однак, цілком можливо, що реалізується зовсім інший варіант сценарію: ініціювання позову приведе до блокування ворожого поглинання. У цьому випадку акціонери втратять належні їм премії, та ще й приймуть на себе всі судові витрати.

Метод захисту «реінкорпорація» [reincorporation] полягає у переоформленні установчих документів корпорації-цілі на інший штат або область, де існує суворіше законодавство, що регулює угоди ринку корпоративного контролю, що приводить до значного ускладнення процедури проведення ворожого поглинання.

«Рекапіталізація вищого класу» [Higch class recapitalisation] або «рекапіталізація на два класи» [dual class recapitalization]. Суть цього методу полягає в тому, що між акціонерами корпорації-цілі розподіляється новий клас акцій, які мають пріоритетне право голосу.

Найчастіше за цими акціями не виплачуються дивіденди й вони не обертаються на відкритому ринку. Власник подібної акції одержує право обміняти її на звичайну акцію у разі настання певних умов. Метод дозволяє менеджменту корпорації-цілі одержати у свою підтримку більшість голосів навіть тоді, коли в агресора перебуває контрольний пакет звичайних голосуючих акцій корпорації-цілі.

«Реструктуризація активів» [asset restructuring]. Корпорація-ціль купує «проблемні» активи, тобто активи, які не потрібні кор-порації-покупцеві або можуть створити їй серйозні проблеми з ан-тимонопольним або яким-небудь іншим законодавством. Одночасно із цим корпорація-ціль починає продавати всі активи, найпривабливіші для корпорації-покупця, що у свою чергу робить корпорацію менш привабливою ціллю поглинання.

«Реструктуризація зобов'язань» [liability restructuring]. Проводиться додаткова емісія акцій, яка розподіляється третій стороні (будь-якій дружній корпорації), або за допомогою цієї емісії збільшується кількість акціонерів. Одночасно проводиться викуп (із премією) акцій у старих акціонерів корпорації. Реструктуризація пасивів може також бути пов'язана з різким збільшенням боргового навантаження на компанію. Ця процедура може значно ускладнити завдання одержання контрольного пакета акцій для корпорації-покупця та знизити привабливість компанії як цілі для поглинання.

Розглянуті вище методи доводять, наскільки «озброїлись» західні корпорації від рейдерських нападів, як важко компаніям-загарбникам встановлювати контроль над компаніями, що підготовлені до нападу.

Слід зауважити, що для багатьох українських компаній ці методи залишаються таємницею за сімома печатками. Переважна більшість українських компаній, проти яких можуть бути спрямовані ворожі захоплення, а також їхні менеджери й найбільші акціонери, як правило, не готові до майбутньої атаки. Компанії-цілі ведуть свою звичайну господарську діяльність, коли їм вперше стає відомо про початок операції щодо недружнього поглинання. Тим часом атака, можливо, уже розпочалася, причому час і місце майбутнього корпоративного «бою» звичайно обирає загарбник.

Підприємство, що стало об'єктом нападу, починає реагувати, у найкращому разі, коли час уже значною мірою упущено, а загарбник встиг відчутно наблизитися до своєї мети. В Українській спілці промисловців і підприємців, наприклад, стверджують, що протягом останніх двох років рейдерських атак зазнали понад 2 тис. підприємств. За іншими оцінками, на рахунку рейдерів понад 3 тис. захоплених об'єктів власності.

Тому залишається сподіватися, що в найближчому майбутньому українські компанії розширять свій досвід, візьмуть на озброєння західні методи захисту та розроблять власні для нашої специфічної економічної системи.

Таким чином, підсумовуючи дослідження, є можливим сконцентрувати результати роботи в таких, ключових висновках. На даний момент відомо багато методів захисту від ворожих поглинань, але їх ефективність залежить від умілого використання менеджментом і акціонерами, від того, як вчасно вони зрозуміють, що стали ціллю компанії-агресора, і яка зі стратегій є найефективнішою на даному етапі. Розвиток захисту спонукає агресорів до вдосконалення і своїх методів атаки, що, на думку авторів, призведе до подальших нововведень та розвитку цієї теми.

Ефективне використання методів захисту від поглинання зумовлюється рівнем сформованості нормативної бази цього процесу та корпоративної культури, культури управління економікою в цілому. Недостатня розвиненість цих сфер економіки та менеджменту призводить до існування в нашій країні рейдерства. Україна сьогодні перебуває на етапі коли рейдерство набуває поширення, завдяки недосконалості законодавчої бази, корумпованості та браку обізнаності в цій темі серед власників компаній, що призводить до неможливості використання методів захисту і трагічних наслідків для власника компанії-цілі.

6.7.4. Поділ, виділення та перетворення товариств

Поділом товариства визнається припинення діяльності товариства з передачею всіх його прав та обов'язків новим товариствам, що створюються. При поділі АТ усі його права та обов'язки переходять до двох або декількох нових товариств відповідно до розподільного балансу.

Водночас, відповідно до Стандартів емісії при реорганізації комерційних організацій, крім визначення процедури розміщення цінних паперів при реорганізації у формі поділу товариства, також визначається порядок розміщення цінних паперів (акцій, облігацій) юридичних осіб, створених у результаті такої реорганізації, іншої організаційно-правової форми.

Основні етапи процедури поділу:

ухвалення рішення загальними зборами акціонерів товариства, що реорганізуються формі поділу, про реорганізацію у формі поділу, порядок і умови цієї реорганізації, створення нових товариств і порядок конвертації акцій товариства, що реорганізуються в акції і (або) інші цінні папери товариств, що створюються;

прийняття загальними зборами акціонерів кожного нового товариства рішень про затвердження його статуту й обрання ради директорів (наглядацької ради);

державна реєстрація юридичних осіб, що виникли в результаті поділу;

державна реєстрація випуску цінних паперів юридичними особами, що виникли в результаті реорганізації у формі поділу.

На кожному із зазначених етапів реорганізації у формі поділу необхідно дотримувати таких правил:

На першому етапі рішення загальних зборів акціонерів про реорганізацію у формі поділу, порядок і умови цієї реорганізації, створення нових товариств і порядок конвертації акцій товариства, що реорганізується, в акції і (або) інші цінні папери нових товариств, що створюються приймається тільки за пропозицією ради директорів (наглядацької ради) товариства. При ньому зазначене рішення загальних зборів акціонерів ухвалюється більшістю в три чверті голосів акціонерів — власників голосуючих акцій, які беруть участь у загальних зборах акціонерів.

На другому етапі під час прийняття рішень загальними зборами акціонерів кожного товариства, створеного в результаті поділу, про затвердження його статуту й обрання ради директорів (наглядацької ради) необхідно враховувати особливості прийняття зазначених рішень. При обранні членів ради директорів (наглядацької ради) товариств, що створені в результаті поділу, не поширюються вимоги, про терміни висування кандидатів у члени ради директорів.

На третьому етапі юридичні особи, що виникли в результаті поділу, підлягають державній реєстрації. Слід зазначити, що товариство вважається створеним саме з моменту його державної реєстрації.

При державній реєстрації юридичних осіб, які створені в результаті поділу, необхідно враховувати, що сума статутних капіталів акціонерних товариств, створених у результаті поділу, може бути більшою за статутний капітал (складовий капітал, пайовий фонд) комерційної організації, реорганізованої шляхом такого поділу. Водночас, статутний капітал комерційної організації, створеної шляхом поділу, не повинен у результаті такої реорганізації перевищити вартість її чистих активів.

На четвертому етапі підлягають державній реєстрації цінні папери, що розміщені при реорганізації шляхом поділу товариства. При цьому документи для державної реєстрації випуску цінних паперів, що розміщені при реорганізації у формі поділу, повинні бути представлені в орган, що реєструє, протягом місяця з дати державної реєстрації комерційної організації, яка створена в результаті поділу.

Нормативними актами передбачені такі шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації у формі поділу. Схематично зазначені шляхи розміщення цінних паперів виглядають таким чином:

Перший шлях розміщення цінних паперів при реорганізації у формі поділу акціонерного товариства не викликає особливих труднощів. Слід зазначити, що в результаті поділу акціонерного товариства може виникнути й більше двох товариств залежно від прийнятого рішення загальними зборами акціонерів про поділ товариства. Також слід зауважити, що порядок конвертації акцій в акції нових товариств повинен бути детально розглянутий під час прийняття рішення про реорганізацію у формі поділу на загальних зборах акціонерів.

Необхідно зазначити, що розміщення цінних паперів при реорганізації у формі поділу шляхом так званого «обміну», майже неможливе. Це пов'язано з тим, що ніде не зазначено визначення поняття «обмін» для застосування його у сфері ринку цінних паперів.

Є визначення договору міни, коли кожна зі сторін зобов'язується передати у власність іншої сторони один товар в обмін на іншій. Тому, навіть якщо припустити, що під обміном у даному випадку варто розуміти обов'язок передати один товар в обмін на іншій без переходу прав власності, то й у цьому випадку на практиці можуть виникнути складнощі в здійсненні зазначеної процедури.

Розглянемо для наочності такий приклад. При поділі товариства з обмеженою відповідальністю воно, як правило, у встановленому законодавством порядку припиняє існування в момент створення нових юридичних осіб, що вникають у результаті такої реорганізації. Обмін же визнається здійсненим у момент державної реєстрації юридичних осіб (акціонерних товариств), створених у результаті такого поділу. Таким чином, зазначені моменти створення нових юридичних осіб під час поділу і момент, коли обмін уважається здійсненим, як правило, збігаються. Отже, обміняти акції нових акціонерних товариств на частки товариства з обмеженою відповідальністю, припинило існування, що відповідно до цивільного законодавства не видається можливим.

Ми припускаємо, що питання правового регулювання реорганізації у формі поділу інших юридичних осіб (крім акціонерних товариств) будуть згодом чіткіше регламентуватися спеціальним законодавством або до діючих нормативних актів буде внесено відповідні зміни.

Досить часто на практиці виникають суперечки, пов'язані з підставами і термінами конвертації цінних паперів при реорганізації акціонерних товариств у формі поділу. Однозначно закріплено, що цінні папери комерційної організації, реорганізованої шляхом поділу, уважаються конвертованими в цінні папери комерційної організації, створеної в результаті такого поділу, відповідно до рішення про поділ у момент державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті такого поділу. При цьому цінні папери комерційних організацій, що реорганізуються шляхом поділу при їхній конвертації анулюються.

Таким чином, ще раз варто наголосити важливість такого документа, як протокол загальних зборів акціонерів, у якому фіксується рішення про реорганізацію у формі поділу, з детальною регламентацією порядку конвертації (або обміну) цінних паперів. При визначенні порядку конвертації (обміну) цінних паперів у рішенні про поділ обов'язково повинні бути зазначені: вид, категорія (тип), номінальна вартість, співвідношення конвертації, розташовуваних при такій реорганізації цінних паперів.

Нормативними актами визначені також обов'язкові умови розміщення цінних паперів при реорганізації у формі поділу. Так, наприклад, кожному акціонерові акціонерного товариства, що реорганізується, має надаватися ціле число акцій кожного акціонерного товариства, що створюється в результаті поділу, що надають такі самі права, що й належні йому акції в реорганізованому акціонерному товаристві, пропорційно числу належних йому акцій.

Виділенням товариства визнається створення одного або декількох товариств із передачею їм частини прав та обов'язків товариства, що реорганізується, без припинення діяльності останнього. При виділенні зі складу АТ одного або декількох товариств до кожного з них переходить частина прав та обов'язків першого у формі виділення АТ відповідно до розподільного балансу.

Основні етапи процедури виділення:

ухвалення рішення загальними зборами акціонерів товариства, що реорганізується у формі виділення, про порядок і умови виділення, створення нового товариства, можливості конвертацій акцій товариства в акції і (або) інші цінні папери товариства, що виділяється і порядку такої конвертації, про затвердження розподільного балансу;

прийняття загальними зборами акціонерів кожного знову створюваного товариства рішення про затвердження його статуту й обрання ради директорів (наглядацької ради);

державна реєстрація юридичної особи, що виникла в результаті виділення і внесення відповідних змін в установчі документи юридичної особи, що реорганізується;

державна реєстрація випуску цінних паперів юридичною особою, що виникла в результаті реорганізації у формі виділенні.

На кожному із зазначених етапів реорганізації у формі виділення необхідно дотримувати таких правил:

На першому етапі рішення загальних зборів акціонерів про реорганізацію у формі виділення, про порядок і умови виділення, створення нового товариства, можливості конвертацій акцій товариства в акції і (або) інші цінні папери товариства, що виділяється і порядку такої конвертації, про затвердження розподільного балансу приймається тільки за пропозицією ради директорів (наглядацької ради) товариства. При ньому, зазначене рішення загальних зборів акціонерів ухвалюється більшістю в три чверті голосів акці-онерів-власників голосуючих акцій, які беруть участь у загальних зборах акціонерів.

На другому етапі під час прийняття рішень загальними зборами акціонерів кожного товариства, створеного в результаті виділення, про затвердження його статуту й обрання ради директорів (наглядацької ради) необхідно враховувати, що якщо для товариства, яке створюється в результаті реорганізації у формі поділу, зазначений етап процедури реорганізації прямо передбачений Законом, то у випадку виділення подібні положення відсутні. Однак із самого визначення такої форми реорганізації зрозуміло, що в результаті виділення створюється одне або кілька товариств, для початку функціонування яких без зазначеного етапу не обійтися.

Відмітною ознакою виділення від поділу є той факт, що в результаті виділення юридична особа, яка реорганізується (акціонерне товариство), не припиняє свого існування.

На третьому етапі юридична особа, що виникла в результаті виділення, підлягає обов'язковій державній реєстрації. У випадку формування статутного капіталу акціонерного товариства, створюваного в результаті виділення за рахунок відповідного зменшення статутного капіталу комерційної організації, яка реорганізується шляхом виділення, державній реєстрації підлягають зміни в установчих документах товариства, яке реорганізується.

При цьому необхідно враховувати такі особливості.

По-перше, формування статутного капіталу акціонерного товариства, створюваного в результаті виділення, можливе за рахунок відповідного зменшення статутного капіталу комерційної організації, що реорганізується шляхом виділення, і (або) за рахунок: а) коштів, отриманих юридичною особою, що реорганізується, від продажу своїх цінних паперів понад їхню номінальну вартість (емісійного доходу); б) залишків фондів спеціального призначення (фонду нагромадження, фонду споживання, фонду соціальної сфери) юридичної особи, що реорганізується, за підсумками попереднього року; в) нерозподіленого прибутку юридичної особи, що реорганізується; г) коштів від переоцінки основних фондів юридичної особи, що реорганізується.

По-друге, статутний капітал комерційної організації, що реорганізується шляхом виділення, не повинен у результаті такої реорганізації перевищити вартість її чистих активів.

По-третє, статутний капітал комерційної організації, створеної шляхом виділення, не повинен у результаті такої реорганізації перевищити вартість її чистих активів.

По-четверте, статутний капітал комерційної організації, що реорганізується шляхом виділення, може бути в результаті такого виділення зменшений, у тому числі на меншу, суму ніж статутний капітал акціонерного товариства, що створюється в результаті такого виділення.

На четвертому етапі державній реєстрації підлягає емісія цінних паперів юридичної особи (акціонерного товариства), що виникла в результаті реорганізації у формі виділення.

При цьому документи на державну реєстрацію емісії цінних паперів, повинні бути представлені в орган, що реєструє, протягом місяця з дати державної реєстрації комерційної організації, що створена в результаті виділення.

Слід зазначити, що нормативними актами передбачені такі шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації у формі виділення:

шляхом конвертації в акції акціонерного товариства, створеного в результаті виділення, акцій акціонерного товариства, реорганізованого шляхом такого виділення;

шляхом конвертації в облігації комерційної організації, створеної в результаті виділення, облігацій комерційної організації, реорганізованої шляхом такого виділення;

шляхом обміну на акції акціонерного товариства, створеного в результаті виділення, часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, реорганізованих шляхом такого виділення;

шляхом придбання акцій акціонерного товариства, створеного шляхом виділення, комерційною організацією, реорганізованою шляхом такого виділення і (або) її учасниками.

Найбільшу складність представляє останній спосіб розміщення цінних паперів у зв'язку з відсутністю визначення поняття «придбання цінних паперів» як одного зі способів розміщення цінних паперів.

Варто звернути увагу, що відносно такої форми реорганізації, як виділення, Законом допускається можливість обумовити в рішенні про реорганізацію порядок та умови конвертації або не визначати таких умов. Залежно від цього розрізняють такі умови визнання цінних паперів конвертованими, придбаними або виміняними.

По-перше, якщо рішення про виділення передбачає можливість конвертації акцій акціонерного товариства, обміну часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, а також придбання акцій акціонерами, учасниками товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, що реорганізуються шляхом виділення, вони визнаються конвертованими (виміняними, придбаними) у (на) акції акціонерного товариства, створеного шляхом виділення, відповідно до рішення про виділення в момент державної реєстрації акціонерного товариства, створеного в результаті такого виділення.

По-друге, якщо рішення про виділення не передбачає можливості конвертації акцій акціонерного товариства, обміну часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, а також придбання акцій акціонерами, учасниками товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, що реорганізуються шляхом виділення, усі акції акціонерного товариства, створеного шляхом виділення, визнаються придбаними комерційною організацією, реорганізованою шляхом такого виділення, у момент державної реєстрації акціонерного товариства, створеного в результаті такого виділення.

Якщо відповідно до рішення про виділення, що передбачає можливість конвертації акцій акціонерного товариства, обмін часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, а також придбання акцій акціонерами, учасниками товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, що реорганізуються шляхом виділення, конвертація (обмін, придбання) здійснюється не на всі акції акціонерного товариства, що виділяється, то акції, що залишилися, визнаються придбаними комерційною організацією, реорганізованою шляхом такого виділення, у момент державної реєстрації акціонерного товариства, створеного в результаті такого виділення.

Облігації ж комерційної організації, що реорганізується шляхом виділення, визнаються конвертованими відповідно до рішення про виділення в момент державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті такого виділення.

Варто звернути увагу, що при реорганізації комерційної організації шляхом виділення, за якої здійснюється розміщення цінних паперів шляхом конвертації (обміну), установлено спеціальні правила (умови) обов'язкові для виконання:

кожному акціонеру акціонерного товариства, що реорганізується, повинно надаватися ціле число акцій кожного акціонерного товариства, що створюється в результаті виділення, які надають такі самі права, що й належні йому акції в реорганізованому акціонерному товаристві, пропорційні числу належних йому акцій;

кожному учаснику товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, членові кооперативу, що реорганізується, повинно надаватися ціле число акцій однакових категорій (типів) кожного акціонерного товариства, що створюється в результаті виділення, пропорційне розмірам належних їм часток (паїв) у комерційній організації, що реорганізується.

Перетворенням товариства визнається зміна його організаційно-правової форми. Акціонерне товариство вправі перетворитися тільки в товариство з обмеженою відповідальністю. При перетворенні АТ у нову юридичну особу до неї переходять усі права та обов'язки реорганізованого АТ відповідно до передатного акта.

Основні етапи процедури перетворення:

ухвалення рішення загальними зборами акціонерів товариства, що реорганізується, про перетворення товариства, порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на внески учасників товариства з обмеженою відповідальністю або паї членів виробничого кооперативу;

ухвалення рішення учасниками нової юридичної особи, що створюється, на своєму спільному засіданні про затвердження його установчих документів та обрання (призначення) органів керування;

державна реєстрація юридичної особи, що виникла в результаті перетворення;

державна реєстрація випуску цінних паперів юридичною особою, що виникла в результаті реорганізації у формі перетворення, якщо в процесі реорганізації здійснений випуск цінних паперів.

На першому етапі рішення загальних зборів акціонерів про реорганізацію у формі перетворення товариства, порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на внески учасників товариства з обмеженою відповідальністю або паї членів виробничого кооперативу приймається тільки за пропозицією ради директорів (наглядацької ради) товариства. При цьому зазначене рішення загальних зборів акціонерів ухвалюється більшістю в три чверті голосів акціонерів-власників голосуючих акцій, які беруть участь у загальних зборах акціонерів.

Необхідно також підкреслити, що в рішенні про перетворення акціонерного товариства повинні бути визначені типи акцій, що випускаються емітентом, права власників цих акцій, терміни і порядок обміну, співвідношення типів і номінальних вартостей акцій, що випускаються, що застосовується при обміні для всіх типів акцій, які були випущені раніше.

Слід зазначити, що передбачається перетворення акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю або у виробничий кооператив з відповідним обміном акцій товариства на внески учасників товариства з обмеженою відповідальністю або паї членів виробничого кооперативу.

На другому етапі під час прийнятті рішень учасниками нового товариства, що створюється при перетворенні, на своєму спільному засіданні про затвердження його установчих документів і обрання (призначення) органів керування необхідно керуватися вимогами законів про ці організації. Варто нагадати, що перетворення акціонерних товариств допускається Законом тільки в товариство з обмеженою відповідальністю або у виробничий кооператив. Відповідно необхідно враховувати вимоги законодавства по відношенню до зазначених юридичних осіб.

На третьому етапі юридична особа, що виникла в результаті перетворення, підлягає обов'язковій державній реєстрації.

При цьому необхідно враховувати, що статутний капітал акціонерного товариства, створеного в результаті перетворення, може бути більшим за статутний капітал (складовий капітал, пайовий фонд) перетвореної комерційної організації, але не може перевищувати вартості її чистих активів.

При реєстрації юридичних осіб, створюваних у результаті реорганізації у формі перетворення необхідно звернути увагу на те, що відкриті акціонерні товариства, акції яких перебувають у державній (муніципальній) власності, не можуть бути перетворені в юридичну особу іншої організаційно-правової форми або брати участь у реорганізації, що призводить до створення такої юридичної особи.

На четвертому етапі у випадку розміщення цінних паперів у результаті перетворення державній реєстрації підлягає випуск цінних паперів юридичної особи, що виникла в результаті такої реорганізації.

При цьому документи на державну реєстрацію випуску цінних паперів, що розміщуються при реорганізації, повинні бути представлені в орган, що реєструє, протягом місяця з дати державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті перетворення.

Нормативними актами передбачені такі шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації у формі перетворення. Схематично зазначені шляхи розміщення цінних паперів виглядають у такий спосіб:

По-перше, допускається розміщення цінних паперів, шляхом конвертації в облігації комерційної організації. У даному випадку об'єктом угоди є тільки облігація, випущена комерційною організацією. При цьому слід зазначити, що діючими нормативними актами заборонено здійснювати конвертацію акцій акціонерного товариства, що реорганізується в облігації, а також конвертацію облігацій комерційної організації, що реорганізується в акції.

По-друге, допускається розміщення цінних паперів шляхом обміну на акції акціонерного товариства часток учасників перетвореного в нього товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів преутвореного в нього кооперативу, акцій акціонерного товариства, преутвореного в акціонерне товариство працівників (народне підприємство).

При цьому нормативними актами заборонено здійснювати обмін часток учасників товариства, що реорганізується, або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, що реорганізується, на облігації. Обмін у зазначеному випадку допускається тільки на акції.

Інший шлях розміщення цінних паперів передбачає створення нового акціонерного товариства. На наш погляд, доцільно викласти зазначену норму стандартів емісії у наступній редакції.

Так само, як зазначалося при розгляді інших способів реорганізації, необхідно чітко визначити поняття «обмін». На практиці виникає маса питань під час оформлення зазначених угод, оскільки при перетворенні товариство, що реорганізується, припиняє своє існування з передачею всіх прав та обов'язків за передатним актом знову новій юридичній особі іншої організаційно-правової форми.

По-третє, допускається розміщення цінних паперів шляхом придбання акцій акціонерного товариства при перетворенні в нього державного (муніципального) підприємства та його підрозділів. Зазначений шлях розміщення цінних паперів при реорганізації у формі перетворення є найрозповсюдженішим. Зумовлено це тим, що більшість акціонерних товариств створені в процесі приватизації.

По-четверте, стандартами емісії при реорганізації комерційних організацій передбачається такий шлях розміщення цінних паперів, як придбання акцій акціонерного товариства при перетворенні в нього індивідуального (сімейного) підприємства, підприємства, створеного господарським товариством і товариством, що створено суспільною та релігійною організацією, об'єднанням, благодійним фондом, іншого підприємства, що не перебуває в державній і муніципальній власності, заснованого на праві повного господарського ведення, власником цього підприємства.

6.7.5. Стратегія створення корпоративних альянсів

Злиття не є єдиним способом спільного використання ресурсів двох компаній. На практиці багато компаній укладають спільні угоди про співробітництво, які подібні до злиття. Такі угоди ТНК мають назву корпоративних альянсів. Вони існують у різному вигляді — від маркетингових угод до спільного володіння власністю при здійсненні операцій світового масштабу. Наприклад, транснаціональна корпорація IBM матиме доступ до засобів програмування компанії Apple, а компанія Apple матиме доступ до мікротехнологій IBM. Іншою формою корпораційних альянсів є спільне підприємство, яке об'єднує діяльність двох або більше компаній для досягнення специфічних, певних цілей. Спільні підприємства керується об'єднаним керівництвом двох (або більше) материнських компаній. Спільні підприємства часто використовуються США, Японією та європейськими фірмами для участі в технологічних розробках та для маркетингової експертизи. Наприклад, компанія Whirpool оголосила про утворення спільного підприємства з голландським електронним гігантом — компанією Philips, яка буде виготовляти обладнання з фабричною маркою Philips у п'яти європейських країнах. Об'єднавшись із зарубіжними контрагентами, Whirpool намагається зайняти плацдарм в Європі.

Компанії з країн, що розвиваються, прагнуть інтегруватись у світову економіку. Транснаціональні корпорації йдуть у країни, що розвиваються, у пошуках зростання. Найпростіший і надійніший спосіб задовольнити інтереси обох сторін — укласти альянс. Альянси набувають дедалі більшого поширення, але наштовхуються на масу проблем, що виникають через фінансову, технологічну й культурну невідповідність партнерів.

Альянси відкривають перед компаніями на ринках, що розвиваються, колосальні можливості. Компаніям зі стійкими позиціями на місцевому ринку альянс може дозволити підсилити їх конкурен-тноздатність за допомогою передового управлінського досвіду й технологій, удосконалити виробничу базу та систему дистрибуції. Своїм положенням глобального лідера у виробництві електроніки Samsung Electronics багато в чому зобов'язаний сотням ліцензійних угод і спільних підприємств (рис. 6.2). Упродовж 1953—1995 років у Samsung Electronics з'явилося майже 100 нових бізнес-підрозділів, і чверть з них — спільні підприємства. Для інших компаній альянс може бути єдиною можливістю (окрім прямого продажу) вижити в умовах, коли внутрішній ринок відкривається для іноземних конкурентів, що володіють світовими брендами або передовими технологіями.

Альянси як форма співпраці не менш привабливі й для транснаціональних корпорацій. На ринки країн, що розвиваються, у яких існують обмеження на участь іноземців у власності, міжнародні компанії можуть вийти тільки за допомогою альянсів. У тих країнах, що розвиваються, де таких обмежень немає, альянс забезпечує іноземним інвесторам швидкий вихід на ринок і знижує ризики й витрати, які вони понесли б, діючи поодинці. Наприкінці 1990-х років, наприклад, американська страхова компанія Aetna створила спільне підприємство з Sul America Seguros, найбільшою бразильською страховою компанією. Aetna вклала в спільне підприємство 300 млн дол. США, припускаючи інвестувати ще 90 млн дол. США, і одержала в ньому 49 \% акцій. Сторони уклали альянс з метою досягти вищих темпів зростання й запровадити нові продукти в області страхування життя, індивідуального медичного та пенсійного страхування, і кожна зробила свій внесок у нову організацію. Aetna — досвід розробки страхових інструментів, інформаційних технологій і обслуговування; Sul America Seguros — знання місцевого ринку, на якому лідирувала, широку дистриб'юторську систему і мережу продажів.

 

1970-ті роки

альянси у сфері виробництва побутової електроніки

Спільні підприємства з Sanyo, NEC, Courning (об'єм продажів більш понад 700 млн дол. США)

Понад 50 технологічних ліцензійних угод з RCA, JVC, Kelvinator, Matsushita, Toshiba, Philips, Casio тощо

1980-ті роки

альянси у сфері напівпровідників

Спільні підприємства з Texas Instruments, DNS, Towa

понад 90 технологічних ліцензійних угод з Micron Technology, Sharp, Intel, Texas Instruments, NEC, Toshiba, General Instrumet, Oki та ін.

НДДКР-консорціум з LG, Hyundai з розробки пам'яті DRAM наступного покоління

1990-ті роки

альянси у сфері виробництва мультимедійної продукції

Спільні підприємства з Hewlett-Packard, GTE

Покупка пакетів акцій у AST, Array, IGT, CAE

понад 30 технологічних ліцензійних угод з Sega,

Microsoft, Philips, Motorola, Mindscape та ін.

НДДКР-консорціум з LG, ETRI з розробки TDX наступного покоління

 

Рис. 6.2. Деякі з альянсів компанії Samsung Electronics

Ураховуючи зацікавленість обох сторін, не дивно, що в половині випадків іноземні компанії виходили на ринки Східної Європи, Азії і Латинської Америки, укладаючи альянси з місцевими компаніями (рис. 6.3). Деякі з цих операцій були успішними. Японські Nintendo і JVC створили спільні підприємства з провідною бразильською компанією — виробником електроніки Gradiente, на яких виробляли та продавали продукцію як під своїми брендами, так і під брендом Gradiente. Завдяки такій формі співпраці Nintendo і JVC швидко збільшили обсяги продажу на пріоритетному для них ринку, a Gradiente перетворилася на високорентабельну компанію з могутньою виробничою базою та доходом понад 1 млрд дол. США і зайняла стійку позицію на ринку.

Проте через популярність альянсів серед компаній із країн, що розвиваються, і крупних транснаціональних корпорацій та ставлення до них як до безумовно успішного виду співпраці неминучі труднощі іноді забуваються. Деколи ці операції важко завершити, а

самі альянси виявляються вельми нестабільними — набагато більшою мірою, ніж альянси між компаніями з близькими економічними й культурними традиціями. Часто альянси не виправдовують очікувань. У Азії і Латинській Америці багато спільних підприємств припинили своє існування, були реструктуровані або один з партнерів викупив частку іншого.

Чому ж спільні підприємства на ринках, що розвиваються, стикаються з такими проблемами? Річ у тому, що іноземним і місцевим компаніям доводиться долати величезні труднощі, щоб досягай успіху.

По-перше, більшість транснаціональних компаній значно крупніше за своїх партнерів з ринків, що розвиваються, вони мають більше засобів і можливостей, тому їм складно знайти рівних собі, надійних партнерів, адже саме це — запорука довгострокової взаємовигідної співпраці. Як свідчать дослідження, на спільних підприємствах, створених в Індії, доходи іноземної сторони перевищували доходи місцевої в середньому в 30 разів. Показовим є такий приклад. Крупна транснаціональна корпорація з доходами, обчислюваними мільярдами доларів США, світовий лідер у виробництві споживацьких товарів, і індійська компанія з річним доходом 70 млн дол. США створили успішне спільне підприємство. Індійська сторона за чотири роки в три рази збільшила свою частку на національному ринку і стала третьою за величиною компанією у своєму секторі, але потім транснаціональна корпорація вирішила збільшити виробництво та зробити спільне підприємство постачальником до Азії і Африки. Для цього індійській компанії довелося б вкласти в спільне підприємство 17 млн дол. США, тобто чверть її річного доходу. Вона відмовилася це робити, і тоді транснаціональна корпорація викупила її частку.

Труднощі також можуть виникнути через відмінності в структурі власності, цілях і задачах, культурних традиціях і стилі управління. Транснаціональним корпораціям часто дуже складно вести переговори з державними підприємствами, оскільки на них немає єдиного центру ухвалення рішень і вони погоджують свої дії з численними урядовими відомствами. Але й іноземна компанія може виявитися не кращим партнером для місцевої сімейної компанії: іноземний менеджер повинен погоджувати свої дії зі штаб-квартирою, а власник місцевого бізнесу ухвалює рішення одноосібно. У компаній різних типів у більшості випадків і різні цілі. Сімейна компанія буде більше зацікавлена в стабільних дивідендах для нечисленних акціонерів, а не в нарощуванні оборотів, прискоренні темпів розвитку і короткостроковому зростанні акціонерної вартості, що звичайно є метою публічної компанії.

Небезпека виникнення цих проблем не означає, що компанії з країн, що розвиваються, не повинні вступати до альянсів з транснаціональними і навпаки, але потрібно пам'ятати про досить високі ризики. Тому перш ніж розпочати переговори про співпрацю потенційні партнери повинні поставити собі три питання.

Чи так потрібен альянс; мабуть, кращим варіантом буде поглинання, прямі інвестиції або контрактні відносини?

Наскільки стійким буде альянс партнерів з різною метою та положенням на ринку?

Як прийняті стратегія і тактика допоможуть розв'язати проблеми, які неминуче виникнуть на підприємстві, створеному компаніями з розвиненої країни і тієї, що розвивається?

У Китаї та Індії транснаціональні корпорації дедалі частіше використовують поглинання і прямі інвестиції, хоча, як і раніше, для іноземців заснування альянсів залишається основним способом виходу на ринки цих країн. Багато транснаціональних корпорацій десятиріччями працюють у Латинській Америці через повністю підконтрольні їм дочірні підприємства.

Для компаній із країн, що розвиваються, поглинання також може виявитися не менш ефективним способом розширення бізнесу. В умовах глобалізації багато фірм почали створювати спільні підприємства з транснаціональними компаніями або (особливо якщо місцеві компанії мали на меті скоротити технологічне відставання) укладати з ними ліцензійні угоди. Індійська фармацевтична компанія Piramal, наприклад, розвивала свій бізнес, купуючи місцеві фармацевтичні компанії, у яких вже були ліцензійні угоди з крупними світовими концернами; це забезпечило Piramal річні темпи зростання 60 \% з 1988 року.

Деякі компанії з країн, що розвиваються, експериментують з «віртуальними» альянсами — з метою одержання потрібних їм технологій, формально не створюючи альянс. Керівництво крупної індійської текстильної компанії, наприклад, прийняло рішення зайнятися випуском одягу, але в неї не було для цього ні виробничих технологій, ні досвіду в сфері маркетингу. Вона не стала укладати альянс, але найняла кваліфікованих фахівців, домовилася з виробниками устаткування для випуску одягу, що вони консультуватимуть її з технічних питань, і купила ліцензії на деякі технології. Почавши реалізацію цієї програми на початку 1990-х років, компанія за чотири роки зросла на 150 \%. Проте така стратегія підійде не кожній компанії: вивчення діяльності партнерів і координація відносин з ними вимагають високого професіоналізму і віднімають у менеджерів багато часу.

Подібні альтернативні підходи особливо виправдані в тих випадках, коли технологічні процеси невисокої складності та не потрібні відомі світові бренди. Так, частка дешевих двосторонніх лез для гоління наприкінці 1990-х років досягала на індійському ринку понад 80 \%, хоча Gillette продавала нові високоякісні леза з 1993 року.

Коли альянс представляється дійсно необхідним, обидві компанії повинні із самого початку визначити, як він розвиватиметься — чи перетвориться він у довгий союз рівних або його доля складеться якось інакше. Створити рівноправний альянс на ринках, що розвиваються, важко через відмінності в розмірах компаній-партнерів, їх цілях, досвіді і культурних традиціях (про що говорилось вище). Крім того, подібні альянси можуть постраждати внаслідок швидкої зміни регулюючих норм.

Два чинники значно мірою визначають життєздатність альянсу і напрям його розвитку: цілі обох партнерів (скажімо, бажання контролювати спільне підприємство) і їх вкладення в спільне підприємство. Якщо іноземний партнер розраховує з часом одержати повний контроль над спільним підприємством, то співпраця, найімовірніше, завершиться поглинанням або розколом альянсу. Можливий також варіант, коли іноземний партнер налаштований на постійну співпрацю, при якій місцевий партнер забезпечує роботу певних складових бізнес-системи. Наприклад, Caterpillar будує відносини з місцевими дистриб'юторами і постачальниками послуг на довгостроковій основі. Якщо інтерес національного партнера зосереджений на внутрішньому ринку, то альянсу ніщо не загрожує, але якщо в нього ширші плани і він хоче самостійно конкурувати з транснаціональною компанією, то конфлікт неминучий.

Проте кінець еволюції альянсу залежить від переваг і недоліків партнерів та значущості їх внеску. Цінним внеском можуть стати привілейовані активи (наприклад, права на видобуток копалин або право власності на нафтове родовище); переважні взаємовідносини — тісні зв'язки з регулюючими органами, наявність ліцензії на здійснення діяльності та ексклюзивний договір про дистрибуцію; нематеріальні активи, такі як бренди, патенти, досвід у маркетингу, виробництві, технологіях і управлінні.

Звичайно іноземна компанія надає нематеріальні активи — технології, бренди, навички і досвід, які з часом набувають дедалі більшої значущості. Внесок місцевого партнера — це зазвичай знання внутрішнього ринку, відносини з регулюючими органами, система дистрибуції і, можливо, виробнича база. Значущість цих активів поступово може зменшуватись у міру того, як іноземна компанія набуває більшого досвіду і знання ринку, або якщо лібералізація знецінює зв'язки з регулюючими інстанціями чи ексклюзивну ліцензію на здійснення відповідного виду діяльності.

Перевага, що пов'язана з дешевизною виробництва, теж може виявитися недовговічною в умовах глобалізації економіки. Якщо місцева сторона в основному надає «супровідні» послуги, її значущість і позиції в спільних підприємствах майже напевно будуть слабшати. Вивчення досвіду спільних підприємств за участю китайських компаній засвідчило, що цінність внеску китайських підприємців у тому, що стосується продажів, дистрибуції і взаємовідносин із властями, майже завжди виявляється нижче, ніж передбачалося.

Щоб оцінити, чи буде альянс довгостроковим і як він еволюціонуватиме, партнери, які працюють на ринках, що розвиваються, повинні скласти список ресурсів і активів у найширшому значенні цього слова, які кожний з них вкладає в спільне підприємство, прорахувати, як ці внески можуть із часом змінитися, і домовитися про заходи щодо забезпечення стабільності спільного підприємства або продумати способи захисту акціонерів від можливої зміни балансу сил.

Еволюція альянсів на ринках, що розвиваються, може піти різними шляхами, переважно їх чотири (рис. 6.4). У першому випадку — це успішні довгострокові альянси, такі як, наприклад, Samsung — Corning, коли в 1973 році вони створили СП з виробництва електронно-проміневих трубок для корейських виробників електроніки, сторонам у ньому належало по 50 \% акцій. Samsung шукав партнера, що має в своєму розпорядженні новітні технології, завдяки якому він міг би створити вертикально-інтегровану компанію, що виробляє електронні компоненти та матеріали; Corning мав наміри розширити свою діяльність в Азії. У 1996 році на частку цього спільного підприємства припадало 20 \% світового ринку електронно-променевих трубок, його доходи склали 695 млн дол. США, чистий прибуток — 49 млн дол. США, у нього були інвестиції в Малайзії, Індії, Китаї та Східній Німеччині. Heineken and Anheuser — Busch теж неодноразово укладали на ринках, що розвиваються, успішні альянси з пивоварними компаніями; місцеві компанії продовжували виробляти й продавати пиво під своїми орендами для масового ринку, а також починали виробляти або імпортувати та продавати пиво класу «преміум» під брендами своїх іноземних партнерів.

Цей варіант має переваги для обох партнерів та може існувати десятиріччями

Стійкий баланс сил

лансування сил

Перехід влади до місцевого партнера

Іг> И

У і       1 u

Початковий альянс

Перехід влади до іноземного партнера

 

Місцевий партнер може розвивати б!ЗНЄС ' чи зазнати невдачі

 

Зіткнення інтересів

Іноземний партнер може розвивати бізнес чи зазнати невдачі

Альянс проіснує недовго. Обидва партнера будуть у програші.

Рис. 6.4. Чотири можливих варіанти еволюції альянсів

У другому випадку влада переходить до іноземного партнера, який викупає частку місцевої компанії в спільному підприємстві. Візьмемо для прикладу дві компанії, що виробляють споживчі товари, які створили на індійському ринку спільне підприємство з виробництва миючих та косметичних засобів. Спочатку участь обох партнерів була рівноцінною. Іноземна сторона привнесла міжнародний досвід маркетингу, систему управління світового рівня, завдяки ній збільшився обсяг виробництва, а потужності місцевої компанії були завантажені. У індійців була технологія виготовлення мила з рослинного жиру (використання тваринного жиру в Індії заборонене), дешеве виробництво, знання ринку, популярні продукти та бренди. Іноземна компанія мала намір вийти на величезний, потенційно прибутковий ринок; індійська — збільшити завантаження потужностей і розвинути систему управління й маркетингу з урахуванням світового досвіду.

Проте поступово баланс сил змінився. Іноземна корпорація домоглася поставлених цілей — завдяки їй спільне підприємство мало високі темпи розвитку, місцевий ринок сприйняв його продукцію, тоді як індійській компанії не вдавалося завантажити потужності з наміченою швидкістю внаслідок повільнішого, ніж передбачалося, зростання продажів. До того ж, передбачувана передача досвіду і знань в області систем управління й маркетингу індійської компанії так і не відбулася, а обсяг продажів її брендів, переданих у спільне підприємство, скорочувався. У результаті — сторони розірвали альянс.

Частка в альянсі може також залежати від його структури і способу управління. У одному спільному підприємстві, де партнерам належало по 50 \% акцій, місцева компанія мала тісні зв'язки з владними структурами, бренди і систему дистрибуції. Отже, діяльність підприємства могла б бути довгою та успішною, якби воно мало іншу структуру. Іноземна компанія поступово набула в ньому більшу вагу, призначивши своїх людей на ключові пости в маркетинговому, виробничому та фінансовому підрозділах, запровадила власні продукти і бренди, побудувала завод і здійснювала поточну діяльність за своєю системою. Декілька років спільне підприємство зазнавало збитків, і іноземна сторона викупила частку місцевої компанії, після чого підприємство почало розвиватися, але, не зважаючи на такий результат, місцева компанія могла вважати альянс успішним, тому що свою частку вона продала з премією.

У третьому випадку влада переходить до місцевого партнера. Місцеві компанії іноді укріплюють свої позиції, збільшують частку в спільному підприємстві, викуповують частку іноземного партнера або виходять з альянсу, щоб укласти інший. Альянс може мати успіх саме завдяки посиленню місцевої компанії, зростанню її впливу. Наприклад, компанія Sindo була ексклюзивним дистриб'ютором японського виробника офісної техніки Ricoh у Південній Кореї з 1962 року. Вона організувала низьковитратне виробництво, розширила співпрацю з партнером, створивши спільне підприємство, де їм належало по 50 \% акцій, потім збільшила свій пакет до 75 \%.

У четвертому випадку компанії починають конкурувати одна з одною, після чого альянс розривається або один партнер купує частку іншого. Спільне підприємство General Motors і Daewoo, що виробляє автомобілі в Кореї, в якому компаніям належало по 50 \% акцій, було збитковим, поки Daewoo не викупила його повністю (зараз підприємство перебуває під контролем GM). Стратегії партнерів виявилися несумісними: GM бажало одержати джерело дешевих запчастин для декількох моделей малолітражок, а Daewoo — стати світовим автовиробником із широким спектром моделей. У результаті цього виникали конфлікти, оскільки партнери не могли дійти згоди: чи конкуруватимуть спільні підприємства або материнські компанії.

Зрештою, не зважаючи на те що альянс часто порівнюють зі шлюбом, успішний альянс далеко не завжди повинен бути довгим. Успіх визначається тільки тим, чи досягнуто поставлених цілей. Спільне підприємство General Electric і Apar з виробництва ламп для індійського ринку проіснувало всього три роки. Проте за цей час General Electric стала в Індії лідером з виробництва освітлювальних приладів, a Apar була щедро винагороджена за співпрацю.

Щоб обидва партнери мали змогу досягти своїх цілей, вони повинні знати, за яким сценарієм розвивається їхній альянс і як у ньому змінюється баланс сил. Вивчаючи досвід спільних підприємств в Азії і Латинській Америці, можна зрозуміти, що слід робити, коли в альянсі, що укладений на ринку, який розвивається, виникають проблеми.

6.7.6. Стратегія створення холдингових компаній

Будь-яка компанія, що володіє часткою акціонерного капіталу іншої компанії, могла б мати назву холдингової. Однак цей термін використовується, якщо холдингова компанія володіє великими частками акціонерного капіталу інших компаній і здійснює контроль над цими компаніями. Холдингові компанії часто називаються материнськими компаніями, а компанії, що ними контролюються, знані під назвою підлеглих (дочірніх) компаній (філій). Материнська компанія може володіти 100 \% акціонерного капіталу дочірньої компанії, але контроль над нею може здійснюватись і при володінні значно меншою часткою акціонерного капіталу. Багато переваг та недоліків холдингових компаній ідентичні тим, які характерні для великомасштабних підприємствах, і які ми вже обговорювали у зв'язку зі злиттями та об'єднаннями. Проте, як буде показано нижче, холдингова форма організації великомасштабних підприємств має деякі явно виражені переваги (як і кілька недоліків) над цілком інтегрованими підприємствами, що мають у своєму складі філії.

Холдингові компанії мають три важливі переваги: 1) контроль над частковою власністю; 2) уникнення ризику; 3) окремі законодавчі правила та звітність, коли заходи регулювання роблять таке відокремлення бажаним.

Контроль часткової власності. Діючи як холдингова компанія, будь-яка фірма може придбати 5, 10, 50 \% або іншу величину акціонерного капіталу іншої компанії. Таке часткове володіння власністю може бути достатньо значним, щоб надати компанії, що придбає, можливість ефективного фактичного контролю над діяльністю фірми, у якої вона придбала власність у вигляді акціонерного капіталу. Уважають, що фактичний контроль потребує володіння понад 25 \% звичайних акцій, але він може здійснюватися й на такому низькому рівні володіння, як 10 \% акціонерного капіталу, якщо цей капітал широко дистриб'ютизований (розміщений у різних підприємствах). Один фінансист нещодавно зробив таку заяву: «Рівень компетентного керівництва є більш важливим фактором, ніж кількість акцій, якими Ви володієте. Якщо вважають, що Ви можете керувати компанією, то в такому випадку керуйте нею».

Уникнення ризиків. Через те, що різні дочірні компанії, які входять до холдингової системи, є законними самостійними одиницями, зобов'язання, узяті на себе якоюсь однією компанією, не стосуються інших компаній. Отже, катастрофічні збитки, яких зазнало одне підприємство, не можуть бути перенесеними на рахунок активів інших підприємств холдингу. Однак це загальне твердження не завжди відповідає дійсності.

По-перше, материнська компанія може відчувати себе зобов'язаною врегулювати становище з боргами дочірньої компанії, навіть якщо за законом вона не повинна цього робити, щоб зберегти свою репутацію, а отже, і своїх клієнтів. Прикладом такої ситуації може слугувати випадок з компанією American Express, яка виплатила понад 100 млн дол. США у зв'язку з шахрайством, за яке відповідало одне з її дочірніх підприємств, і випадок з банком United California Bank, який покрив збитки, нанесені через шахрайство його інвестиційною дочірньою-компанією. По-друге, материнська компанія може відчувати необхідність підтримати капітал дочірнього підприємства, щоб захистити свої первісні інвестиції. Тривала підтримка материнською компанією General Public Utilites своїх дочірніх фірм Three Mile Island, що є атомними електростанціями, — приклад подібної ситуації. По-третє, коли позичаються гроші однією з дочірніх фірм, що входять в холдингову систему, то посадова особа, яка надає позику, може вимагати гарантій від материнської компанії. І, нарешті, нещасний випадок, подібний до випадку на підприємстві Union Carbide в Бхопалі в Індії, може розглядатися як відповідальність материнської компанії, анулюючи правила обмеженої відповідальності, які в іншому випадку застосовувались би. Холдингові компанії ще можуть інколи бути використані для усунення збитків в одному дочірньому підприємстві, щоб уникнути падіння інших дочірніх підприємств холдингової системи.

3. Окремі законодавчі правила. Деякі компанії, що регулюються законодавством, такі як підприємства громадського використання та фінансові інститути, уважають зручнішим функціонувати як холдингові компанії, а не як відділення корпорацій. Наприклад, електроенергетична компанія The Southen Company, яка функціонує на території чотирьох штатів, і дії якої регулюються законодавством цих чотирьох штатів, виявила, що найпрактичнішим рішенням для неї є утворення холдингової компанії («Sou-then»), яка у свою чергу володіє мережею дочірніх компаній: Georgia Power, Alabama Power, Mississippi Power, Golf Power, Savannah Electric. Також усі компанії Bell Telephone входять до холдингової системи, і навіть підприємство громадського користування, яке функціонує в межах одного штату, часто віддає перевагу входженню в якесь холдингове об'єднання, щоб відділити свої активи, користування якими регулюється правилами роботи підприємств громадського користування, від тих активів, які підлягають регулюванню за цими правилами. Таким чином, компанія Florida Power & Light реорганізувалася в холдингову компанію під назвою FPL Group, яка володіє підприємством громадського користування (Florida Power &Light), та низкою дочірніх компаній, які спеціалізуються в сфері страхування, нерухомості, вирощування апельсинів тощо.

Банки, страхові компанії та інші фінансові корпорації також уважають для себе зручним бути організованими у формі холдингових компаній. Таким чином, Citi Corporation є холдинговою компанією, якою володіє Citi Bank of New York, лізинговою компанією, компанією, що займається фінансовими операціями, іпотеками та ін. Transamerica є холдинговою компанією, яка володіє страховими компаніями, що спеціалізуються на наданні малих позик, компаніями, що спеціалізуються на майнових правах, компаніями, що займаються здаванням автомобілів в оренду, та авіакомпанією.

Холдингові компанії мають два недоліки:

частково збільшене оподаткування;

легкість вимушеного розчленування.

Частково збільшене оподаткування. Володіння холдинговою компанією принаймні 80 \% акцій дочірніх компаній, що надають їх власникам право голосу згідно з Податковим законодавством США, дозволяє заповнювати загальні податкові декларації про доходи і при цьому дивіденди, отримані материнською компанією, не оподатковуються. Проте, якщо холдингова компанія володіє менше 80 \% акціонерного капіталу дочірніх компаній, податкові декларації не об'єднуються й оподатковуються 30 \% суми дивідендів, отриманих холдинговою компанією. Ставка податку в 35 \% означає, що фактична ставка оподаткування на міжкорпораційні дивіденди складає: 0,3 х 35 \% = 10,5 \%. Таке частково подвійне оподаткування іноді зменшує доход холдингових компаній, що керуються обмеженою (майновою) відповідальністю, але питання, чи значна величина податкових санкцій в 10,5 \% на отримані дивіденди, щоб компенсувати інші можливі переваги холдингової системи, повинно вирішуватись окремо в кожній конкретній ситуації.

Легкість вимушеного розчленування. Як показує практика, Міністерство юстиції США може вимагати розчленування шляхом продажу акціонерної власності (капіталу) холдингової компанії, якщо воно визначає певну діяльність неприпустимою. У такий спосіб від компанії Ви Ропі вимагали продати свою частку у 23 \% акціонерного капіталу компанії General Motor Corporation, яка була викуплена ще на початку 20-х років. Унаслідок того, що між цими двома корпораціями не було тісного злиття, не коштувало великих зусиль з існуючої точки зору вимагати розподілу акціонерного капіталу. Проте, якщо б мало місце повне об'єднання, то було б значно складніше розділити компанію, коли вже минуло так багато років з часу їх об'єднання, та ймовірність вимушеного продажу була б значно нижчою. Однак вимушений розділ AT&T засвідчує, що навіть повністю об'єднані ТНК можуть бути розділені.

КОНТРОЛЬНІ ЗАПИТАННЯ

Сутність та основні форми міжнародних корпорацій.

Особливості функціонування транснаціональних корпорацій.

Характерні риси діяльності транснаціональних корпорацій.

Умови і засади інвестиційної діяльності транснаціональних корпорацій.

Правила функціонування транснаціональних корпорацій на міжнародному ринку.

Причини і фактори міжнародної діяльності транснаціональних корпорацій.

Варіанти здійснення інвестицій транснаціональною корпорацією.

Вплив транснаціональних корпорацій на економічній розвиток держав.

 

9. Оцінка впливу транснаціональних корпорацій на економічній розвиток держав.

Економічне значення інвестиційної діяльності транснаціональних корпорацій.

Мотиви проведення процедури злиття.

Процедура об'єднання компаній при злитті.

Характеристика операційного та фінансового злиття.

Тактичні прийоми захисту від поглинання.

Переваги та недоліки холдингових компаній.